时间：2022-05-18 14:38:43
开篇：写作不仅是一种记录，更是一种创造，它让我们能够捕捉那些稍纵即逝的灵感，将它们永久地定格在纸上。下面是小编精心整理的12篇建设工程承包合同，希望这些内容能成为您创作过程中的良师益友，陪伴您不断探索和进步。
承包方：＿＿＿＿＿（以下称乙方）
甲、乙双方就建设工程项目充分协商签订本合同，共同信守。
1．工程名称：＿＿＿＿＿＿
2．工程地点：＿＿＿＿＿＿
3．工程面积（包括土建工程、水暖工程、电器工程）：共计＿＿＿＿份平方米。
4．承包内容：
5．建筑安装工程造价：共计人民币＿＿＿＿份元。
6．工程价款和费用的结算依据和付款办法：
（1）……
（2）……
7．工程开工日期：＿＿＿＿年＿＿月＿＿日
8．工程竣工日期：＿＿＿＿年＿＿月＿＿日
9．工程质量：以施工图纸及书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准为依据。
10．甲方主要义务：
（1）……
（2）……
11．乙方主要义务
（1）……
（2）……
12．违约责任：
（1）甲方因自己原因延付工程价款时，每逾期一天，按应付款额＿＿＿＿‰计算违约金。
（2）乙方未按合同规定的时间竣工，每逾期一天，按未竣工程造价＿＿＿‰计算违约金。
（3）甲方未按约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、技术资料的，乙方可以请求顺延工程日期，还可以请求赔偿停工、窝工等损失。
（4）工程竣工后保险期一年。采暖工程保修期为一个采暖期，在保修期内，属承包方施工责任造成的如屋内漏雨、暖气不热、管道漏水等，由承包方负责免费修理。属发包方或设计责任造成的由甲方自理。
（5）因乙方原因致使建设工程质量不符合约定，造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。
13．本合同附件：共＿＿＿份
14．合同有效期：本合同经双方签字盖章后生效。至工程竣工办理交工验收和款项结清时为止。但保修一条除外。
15．本合同正本两份，双方各执一份。副本15份，承包方7份，发包方7份，由发包方送建设银行一份。
发包方：＿＿＿＿＿＿（盖章） 法定代表人（签字）：＿＿＿＿＿
建筑工程承包合同发包人（甲方）： 住址：联系电话：承包人（乙方）： 住址：联系电话：甲乙双方按照《中华人民共和国经纪合同法》和《建筑工程承包合同条例》规定的原则，结合工程的实际情况，达成如下协议。一、承包工程的概况：1、工程名称：宿舍楼。
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建筑公司合同4篇本文目录建筑公司合同建筑公司简易版劳动合同范本建筑公司劳动合同范本建筑公司承包合同样本甲方：乙方：根据《中华人民共和国合同法》和《建筑安装承包条例》的有关规定，本着平等互利的原则，为明确双方在合作中的权利义务，结合本工程
建筑合同范本为了深化改革，强化安全管理，贯彻安全第一，预防为主安全生产工作方针的原则，加强一线管理人员的法制观念，保障施工生产和职工的身体健康安全，制定此协议书。
建筑劳务分包合同甲方（发包单位）： 乙方（承包单位）： 根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、法规，遵循平等自愿、公平和诚实信用原则，双方就建设工程劳务作业合作事项协商一致，签订本劳务作业分包合同，双方共同
建筑钢筋承包合同经公司研究指派×××项目经理为本单位工程负责人(以下简称甲方)，钢筋分项工程交由×××小组(以下简称乙方)承包，经协商制定本条款，双方务必遵照执行。一、承包项目：整个工程钢筋的制作和安装。
建筑劳务合同书甲方____________________________________________________法定代表人(主要负责人)或者委托人________________注册地址___________________________________________________
一、合同分类原则
根据公司现阶段主营业务划分，合同主要分为工程设计合同、工程咨询服务合同、工程监理合同以及工程总承包合同、工程设备承包合同五类。
附表1：各类合同适用业务表
合同类别
适用范围
工程设计合同
各类工程项目的初步设计、施工图设计及施工图预算等。
技术合同
技术咨询
工程技术项目的可行性研究、论证及评估；小区或行业发展规划；民用建筑方案或投标竞选；工艺文件的编制；技术预测或专题技术调查；技术项目的分析评价报告；施工图审查等。
技术服务
引进设备测绘工艺流程、编制工艺流程改进、试制工艺技术指导；计算机技术应用服务；新型或复杂生产线和非标准设备的调试；技术市场认可的技术服务标的等。
技术开发
非标准专用设备设计开发；工装及专用工模具、量具设计开发；有技术进步特征及技术创新内容的新产品、新工艺、新技术、新材料的开发。
技术转让
专利权转让；专利申请权转让；专利实施许可、技术秘密转让。
设备设计合同
非标设备设计。
设备承包、
成套合同
设备成套、承包和设备的分承包业务。
工程总承包、项目管理合同
工程的总承包和分包业务、工程项目管理（监理）业务。
附表2：各类工程常用合同表
序号
合 同 名 称
1
建设工程设计合同（专业建设工程、房屋建设工程）
2
建设工程咨询服务合同（全过程咨询、单项咨询）
3
建设工程造价咨询服务合同
4
建设工程监理合同（限华兴监理公司）
5
建设项目工程总承包合同（工程承包、管理承包、设备承包）
6
建设工程施工合同（作为总包牵头单位）
7
劳务合同（作为总包牵头单位）
二、合同签订基本要求
（一）合同中必须明确注明项目各项指标参数：
1.工业项目（适用于专业建筑工程）应明确所属行业，项目建设规模（占地面积、建筑面积等）、投资额、生产纲领、厂房层数（单层或多层）、最大单体厂房建筑面积、最大跨度、最大行车吨位等，以备公司业绩核查。
2.民用项目（适用于房屋建筑工程）应明确建筑类型，项目建设规模（占地面积、建筑面积等）、投资额、建筑层数、最大单体建筑面积等，以备公司业绩核查。
（二）委托人、项目负责人：
委托人和项目负责人应明确，并签字或盖章，同时写明日期，以备项目负责人业绩核查。
（三）项目参与人员：
合同中明确要求写明项目参与人员的，由主师和所在事业部科室负责人予以核准，确保其具有参与该项目的基本技术要求（注册、专业、学历、职称、从业年限、是否离退休），以备项目参与人员业绩核查。
三、合同财务要求
（一）合同具体内容
根据新收入准则，合同签订时应分项列出合同履约的各阶段内容及金额，合理规划各阶段收入分配比例，尽量避免出现数额大、周期长的单一时间节点，在保证合法合规的前提下，灵活处理。
1.工程设计合同
方案阶段可划分为：概念性规划、修建性规划、概念性方案设计、建筑方案设计、工艺方案设计、装修方案设计、结构方案设计、工艺方案设计、智能化方案设计等各子项。
初步设计和施工图阶段可参照上述方法，按照规模（一期、二期、三期）或者各分部分项工程做相应调整，细化收费节点。
2.工程咨询合同
工程咨询可划分为：项目建议书、选址建议书、项目策划、资金申请报告、工艺可研、建设可研等各子项。
3.设备承包合同
设备承包可按产线或者各分系统划分：如焊接线、涂装线、搬运线、上下料线等；单机工作站、MES系统、ERP系统、安灯系统、看板系统等。
4.工程总承包合同
工程总承包合同应按合同内容分别明确，工程设计、工程管理税率为6%；工程施工安装税率9%；工程中的设备采购税率13%。
（二）付款事项
应明确付款方式：银行汇票、银行承兑汇票，原则上不接收商业承兑汇票；明确付款节点及付款时间；明确发票开具时间；并注明双方委托银行代收相关费用，发票不作为双方收付款依据，以银行所开凭证为准（与甲方签订的合同）。
（三）合同验收
工程承包合同中设备采购部分可以约定分次进行项目验收。
四、风险控制：
(一)合同签订前，应对服务内容做风险评判和报价会商，避免因各方对合同约定服务内容产生较大理解偏差，造成合同执行不到位以及其他的潜在风险。
(二)合同保密条款应仔细核对，详细界定保密与非保密信息，明确甲乙双方的责权利，同时也要保护我方的知识产权。
关键词：公路建设承包 合同 违约 责任
一、公路建设承包合同的法律特征
公路建设承包合同是一种特殊的承揽合同，它除了具有承揽合同的一般法律特征之外，还具有以下特征：
1、公路建设承包合同具有计划性和程序性
2、公路建设承包合同的标的具有特殊性
3、公路建设承包合同的主体具有限定性
从事公路建设承包的承包方应当具备下列条件。（1）有符合国家规定的注册资本（2）有与其从事公路建设相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（3）有从事相关公路建设所应有的技术装备；（4）法律、行政法规规定的其他条件。
4、公路建设承包合同的管理具有严格性
国家对公路建设承包合同实行特殊的管理、监督，对合同的订立和履行进行行政监督，对合同的拨款、结算进行银行监督，保证专款专用。
5、公路建设承包合同的联系结构具有复杂性
公路建设承包合同可以由一个总承包单位与建设单位签订总承包合同，也可以由几个承包单位与建设单位分别按标段签订合同。大型公路建设工程或者结构复杂的公路建设工程，可以由两个以上的承包人承揽，承包人各方对该公路建设工程承担连带责任。禁止承包人将其承揽的全部公路建设工程或者公路建设工程的主要部分转包他人。
二、公路建设承包合同当事人违约责任
1、发包方没有按合同约定做好准备工作
发包方应按合同规定，做好施工前的各项准备工作，否则，构成违约。如没有办理好施工所需要的各种许可证，没有确定好各种定位标准、水准点和坐标控制点，没有接通施工现场的水源、电源和道路等。由此给承包人造成损失的，发包人应负赔偿责任。
发包方未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包方可以顺延工程日期，并可以要求赔偿停工、窝工等损失。
2、发包方中途停建、缓建或设计变更
我国《合同法》第285条规定：“因发包方变更计划，提供的资料不准确，或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当按照勘察、设计人实际消耗的工作量增付费用。”发包人提供的资料不准确，或者未按照期限提供勘察、设计所需的资料或者工作条件，造成勘察、设计返工、停工、窝工的，发包方应当承担增付费用等民事责任，因发包方的原因致使公路建设工程中途停建、缓建的，发包方应当采取措施，弥补或者减少损失，赔偿承包方因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。
3、发包方没有按合同规定的日期验收、支付工程款
我国《合同法》第279条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书，国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时验收。验收合格的，发包方应当按照约定支付价款，并且接收该建设工程，建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用，未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”公路建设工程竣工后，发包方应当按时验收，验收合格发包方应当接受工程。发包方超过合同规定的日期验收的，按合同违约责任条款的规定偿付逾期的违约金。
我国《合同法》第286条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包方逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价。拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”公路建设工程的发包方未按约定支付公路建设工程价款和其他费用，承包方对公路建设工程享有优先受偿权。发包方不按合同规定拨付工程款，按银行有关逾期付款办法或工程价款结算办法的有关规定处理。
4、承包方擅自将公路建设工程分包给分包人
分包人指承包人报经监理工程师审查取得发包方批准已分包了建设工程一部分的当事人，或公路建设工程合同中指名作为分包该公路建设工程一部分的当事人，以及取得该当事人资格的合法继承。但是事先未报经监理工程师审查并取得发包方批准，承包方不得将公路建设工程的任何部分分包出去。不允许假劳务之名，行分包之实。不得向个人分包，否则按违约处理。发包方向承包方以规定的违约金。
5、承包人对未按合同约定通知发包方检查隐蔽工程
我国《合同法》第278条规定：“隐蔽工程在隐蔽之前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”公路建设隐蔽工程在隐蔽以前，承包方应当通知发包方检查。承包方没有通知发包方检查，自行隐蔽公路建设工程的，发包方有权检查，检查费用由承包方承担。
发包方没有按时到公路建设工程现场检查的，承包方可以顺延公路建设工程日期，并可以请求赔偿停工、窝工等损失。
6、承包人没有按合同约定的期限交付工程
交付竣工验收的公路建设工程，应当符合公路建设工程质量标准，有完整的公路建设工程技术经济资料和经签署的公路建设工程保修书，并具备其他竣工条件。公路建设工程竣工验收合格后，方可交付使用。未经验收或验收不合格的公路建设工程，不得交付使用。承包人逾期交付工作的，构成违约，应当偿付逾期的违约金。
一、建设合同中出现的适用法律问题
(一)非法转包的合同
相关建筑管理法规规定，建筑安装工程承包合同的承包方将部分工程承包给其他单位是合法的，在法律上是允许的，但完全将工程承包给其他单位，这种行为在法律上就是不被允许的。有的单位非法将工程转包，只为坐收渔翁之利形成了有关工程承包合同最终无效的局面。对于这些在法律上无效的建筑安装工程承包合同的处理方式，应采取相关法律手段，根据有关规定，对无效合同的财产后果以及责任方进行处理。相关的处理方式大致分为三种，其中，经济处理方式上还包括了赔偿、返还和追缴。在建筑安装工程承包合同认定为无效之后，由于所涉及的当事人众多，较为复杂，还有财产后果严重这一缘由，在处理这类案件之时，必须要在运用了上述原则的前提下，注意如下的:第一，要小心谨慎运用返还这一原则，建筑安装工程的承包合同项目是动态的，有时相关的合同虽己无效，但部分甚至全部都己履行完毕，己建工程再重新返还是无法完成的。在这里，除了相关租赁的设备以及提前收取的作为预收的工程款项可以返还之外，其他的项目要对所采用的赔偿方式引起注意。第二，赔偿金额的计算要按照实际原则，赔偿款项的额度应包括实际的与可以得到的利益的减少的数量。建筑过程中，工期效益是承包人最为看重的:施工进度的快慢与质量的优劣是人去完成的，不会成为财产的表现形式，在计算赔偿额度之时，不能把可得利益的损失忽略掉。
(二)在经营范围之外的承包
建筑施工企业必须要严格按照审定后的企业等级所规定的范围内承包项目工程，接受后的工程项目的分包单位，也不能再自行进行分包处理。四级以及四级之内的承包工程需要按照所在企业的资质范围之内进行承包。相关建筑个体商户，也必须在核定后的营业范围内进行施工，不能进行扩建以及改变房屋结构。如若合同约定违反了以上规定，则视为该建筑企业不具备承包能力，合同则无效。承包人在经营范围之外的承包，在法律上是不被允许的。
二、如何处理建设合同纠纷中出现的问题
(一)建设工程期间的合同终止纠纷的管理
若承包人违约，使业主被迫终止与承包人之间的合作关系时，承包人需承担因此产生的额外的增加的费用和合同中所列出的其他费用。业主有权暂停与承包人之间的合作，并停止向承包人支付任何款项，在工程缺陷责任期满后，再通过监理工程师查明承包人施工和完成此项工程与修复缺陷应结算的费用，经过确认后，方可生效。若业主违约，使承包人与业主终止了施工合同时，业主应向承包人支付在终止日期之前完成了的全部工程的费用及相关承包人应获得的费用。
(二)施工合同的管理
业主方面，要全权负责提供施工图纸、组织技术交底，并要敦促设计单位派出相关技术人员进行技术服务，来解决建筑施工过程中发生的一切问题。承包人在接收合同之后，要仔细检查核对后，合同就自然形成有效性，合理性。承包人应全面了解合同内容，业主要严格按照合同的条目进行管理工作。
(三)国家干预，依法管理
有关部门应根据我国国情和社会现状制定有关法律法规。建筑工程施工合同程项目管理的重要过程之一，所以在建筑工程纠纷中，有关司法实践问题的讨论是至关重要的，违规者，有关部门要根据法律条文对其进行行政处分或取消合作意向，终止合同。同时，国家有关部门要加强管理职能，实行国家干预，需要对不合理的项目进行依法制裁。应当提出对于建筑工程合同纠纷这一事项的有针对性的司法实践建议。在审理案件之时，国家应加大对建筑合同纠纷此类案件的审理力度。应秉承公平公正地原则，保证当事人的合法权益不被侵犯。
摘要：建设工程监理制度在我国起步比较晚，旧的管理体制束缚着监理制度的发展。在实际工作中，一些建设单位对工程监理与质量监督的认识模糊，对工程监理的作用和意义理解片面等原因，使我国当前建设工程监理工作，在招投标、资质审核、现场监督等方面“名不副实”，难于充分发挥作用，妨碍了工程项目建设水平和投资效益。从而造成项目建设投资失控、进度失控、质量失控的现象不断出现。本文通过对我国建设监理现状的分析探讨,提出了改变目前建设工程监理状况的几点改进建议和对策措施。
关键词：建设工程；监理；状况；探讨；建议
1 当前建设工程监理现状
现阶段我国工程监理事业在旧的管理体制中探索着一步步发展，已经取得了一定成绩，但仍存在许多问题，主要表现在以下几个方面：①工程监理法规体系和工程监理市场体系不完善，缺乏专门调控和规范建设监理高层次的法律法规。目前，虽然我国已经有一些相关的法律、法规对行业进行整理、规范，但建筑工程监理行业发展的太快，且中国的监理行业起步较晚，所以出台与之相应的法规、条文势在必行。②建设工程监理覆盖面宽，服务内容肤浅。目前我国的建设工程监理绝大部分停留在施工阶段的管理服务上，且侧重质量管理，离全方位、全过程服务还有较大距离。监理其实是深入的、细致的管理工作，只有小的地方、环节、部位不出问题才能有整体的目标达成。③监理组织机构不健全，人员整体素质不高。主要反映在，我国的监理人员来源比较广泛，主要来自基建管理部门和施工单位、大专院校、科研院所和勘察设计单位，他们由于在知识结构、管理知识和法律知识方面缺乏，且少有机会接受岗前培训和实践探索，所以很难有效地发挥组织、协调、管理作用，开展监理工作。④监理取费普遍较低。严重制约着监理行业的发展，很多工程项目的监理费甚至达不到合理的监理成本水平，使监理企业无法挽留和吸引高素质监理人才，严重影响了监理人员的积极性，难以发挥监理应有的作用。同时，由于缺少必要的经费，多数监理企业无力组建能满足工程监理工作需要的完备实验室，缺少性能优良的检测、监测仪器和设备，从而使监理工作受到影响。⑤监理机构难以完全行使监理职责。在建筑行业市场机制中，市场的主体应该由业主--监理机构--承包商三方构成，三者之间的关系是业主授权，承包商实施，监理机构监督，相互衔接，层层制约的关系，以保证工程的顺利展开和最终目标的达成。监理机构在其中扮演监督的角色，监督承包商的所有与项目有关的工作，对业主负责，然而，监理工作在实际开展的时候却未必能完全扮演好自己的角色，很多时侯，监理工程师被充当作承包商的质检员。⑥业主对施工过程主观干预较多。业主一般不具备项目管理能力，对基建程序尤其是监理制度不了解，经常出现市场行为不规范问题，突出表现为监理企业低价抢标和业主盲目压价；在委托监理业务时仅委托质量控制，随意压低监理费，拖欠监理费；在工程施工过程中，过多的干预监理工作。⑦监理企业市场主体地位不清晰。⑧普遍规模小，实力弱。
2 目前工程监理工作的主要内容
《建筑法》中规定：实施建筑工程监理前，建设单位应将委托的工程监理单位的监理内容及权限，书面通知施工承包企业。建筑工程监理应依照法律、行政法规及有关技术标准、设计文件和建筑工程承包合同，对承包单位在施工质量、建设工期和资金使用等方面，代表建设单位实施监督。监理工作的主要内容为：①对项目施工招投标的监理。施工招投标工作的好坏，直接关系到业主能否选到优秀的承包商，能否得到先进的施工技术和施工方案。②对施工质量的管理。做好施工质量的的监理，是确保工程顺利进行，达到预期目标的保障。这个环节的管理其实就是质量控制，做到每个环节不出问题，最终达到预期质量目标要求。③对工程承包合同的管理。借鉴国际和国内工程管理的经验和教训，熟练掌握工程合同文件《FIDIC土木工程施工合同条件》，以法律为准绳，以合同为依据。对工程承包合同进行管理，项目总目标才能得以实现。
3 改变目前建设监理状况的建议
①规范企业和业主行为。规范企业和业主行为，是“三制”良性发展，工程建设项目实施的必要条件。②加强监理人员法制理论学习，完善法律、法规体系。加强合同法、
关键词：建设工程；监理；状况；探讨；建议
1 当前建设工程监理现状
现阶段我国工程监理事业在旧的管理体制中探索着一步步发展，已经取得了一定成绩，但仍存在许多问题，主要表现在以下几个方面：①工程监理法规体系和工程监理市场体系不完善，缺乏专门调控和规范建设监理高层次的法律法规。目前，虽然我国已经有一些相关的法律、法规对行业进行整理、规范，但建筑工程监理行业发展的太快，且中国的监理行业起步较晚，所以出台与之相应的法规、条文势在必行。②建设工程监理覆盖面宽，服务内容肤浅。目前我国的建设工程监理绝大部分停留在施工阶段的管理服务上，且侧重质量管理，离全方位、全过程服务还有较大距离。监理其实是深入的、细致的管理工作，只有小的地方、环节、部位不出问题才能有整体的目标达成。③监理组织机构不健全，人员整体素质不高。主要反映在，我国的监理人员来源比较广泛，主要来自基建管理部门和施工单位、大专院校、科研院所和勘察设计单位，他们由于在知识结构、管理知识和法律知识方面缺乏，且少有机会接受岗前培训和实践探索，所以很难有效地发挥组织、协调、管理作用，开展监理工作。④监理取费普遍较低。严重制约着监理行业的发展，很多工程项目的监理费甚至达不到合理的监理成本水平，使监理企业无法挽留和吸引高素质监理人才，严重影响了监理人员的积极性，难以发挥监理应有的作用。同时，由于缺少必要的经费，多数监理企业无力组建能满足工程监理工作需要的完备实验室，缺少性能优良的检测、监测仪器和设备，从而使监理工作受到影响。⑤监理机构难以完全行使监理职责。在建筑行业市场机制中，市场的主体应该由业主--监理机构--承包商三方构成，三者之间的关系是业主授权，承包商实施，监理机构监督，相互衔接，层层制约的关系，以保证工程的顺利展开和最终目标的达成。监理机构在其中扮演监督的角色，监督承包商的所有与项目有关的工作，对业主负责，然而，监理工作在实际开展的时候却未必能完全扮演好自己的角色，很多时侯，监理工程师被充当作承包商的质检员。⑥业主对施工过程主观干预较多。业主一般不具备项目管理能力，对基建程序尤其是监理制度不了解，经常出现市场行为不规范问题，突出表现为监理企业低价抢标和业主盲目压价；在委托监理业务时仅委托质量控制，随意压低监理费，拖欠监理费；在工程施工过程中，过多的干预监理工作。⑦监理企业市场主体地位不清晰。⑧普遍规模小，实力弱。
2 目前工程监理工作的主要内容
《建筑法》中规定：实施建筑工程监理前，建设单位应将委托的工程监理单位的监理内容及权限，书面通知施工承包企业。建筑工程监理应依照法律、行政法规及有关技术标准、设计文件和建筑工程承包合同，对承包单位在施工质量、建设工期和资金使用等方面，代表建设单位实施监督。监理工作的主要内容为：①对项目施工招投标的监理。施工招投标工作的好坏，直接关系到业主能否选到优秀的承包商，能否得到先进的施工技术和施工方案。②对施工质量的管理。做好施工质量的的监理，是确保工程顺利进行，达到预期目标的保障。这个环节的管理其实就是质量控制，做到每个环节不出问题，最终达到预期质量目标要求。③对工程承包合同的管理。借鉴国际和国内工程管理的经验和教训，熟练掌握工程合同文件《fidic土木工程施工合同条件》，以法律为准绳，以合同为依据。对工程承包合同进行管理，项目总目标才能得以实现。
3 改变目前建设监理状况的建议
①规范企业和业主行为。规范企业和业主行为，是“三制”良性发展，工程建设项目实施的必要条件。②加强监理人员法制理论学习，完善法律、法规体系。加强合同法、招投标法等相关法律法规的学习，依法对合同进行管理。高度重视并加强对工程建设监理合同和工程建设承包合同的深入学习和研究，是监理工作开展的重要理论依据，这是监理市场化之必须。③加强承包商监理知识方面的理论引导，提高承包商对“监理”的正确认识，便于工程项目的实施。④以市场需求为导向，向全方位、全过程监理发展。我国实行监理制已有二十多年的时间，但目前仍然以施工阶段监理为主，要想改变这一状况既要从完善既有的监理制度，也要加强建设单位和建立企业素质和能力的提高。⑤强化从业人员职业素质，优化工程监理企业结构。加监理人员强岗前培训，提升业务水平，做到人尽其才，物尽其用，充分发挥监督管理作用。
4 总结
监理工作在工程建设中发挥了重要作用，其在建筑工程施工中的主导地位日益提高。在对控制工程质量、造价、工期等目标最终达成方面的影响日益显著。通过实行建设监理，在为建设工程提高施工质量、节约投资成本、缩短施工周期等方面创造了条件，建设监理工作，正逐步向规范化、专业化、科学化方向迈进。目前我国建设工程监理虽然还处在探索发展阶段，但随着市场的导向作用，其发展的速度正在逐渐加快，并且监理的内容和形式也正在发生变化，有理由相信，不远的将来一个成熟、完善、开放的监理行业会最终形成。
参考文献：
[1]中华人民共和国建筑法[s].1998.
[2]建设工程监理规范及条文说明[s].2002.
[3]田金信.建设项目管理[m].北京：北京高等教育出版社，2002.
【论文摘要】：文章简介我国目前建设工程监理基本情况，分析现状和存在的问题以及为解决这些问题而提出有参考价值的建议
FIDIC制定的《土木工程施工合同条件》已经为国际承包市场普遍认可和广泛应用，对业主、监理工程师、承包商的责任、权利进行了详细的规定，是工程建设项目有序进行的保证书。我国也开始参照执行。
1. 当前监理工作的误区由于我国的建设监理制起步较晚，计划经济的体制决定了我国监理制度从一建立就有其本身的特点，没有形成社会化的监理模式，至今仍存在着以下误区：
1.1 监理制度仅局限于施工阶段监理制度应该贯穿工程建设项目的始终，包括投资决策阶段、设计阶段、施工招投标阶段、施工阶段(含保修阶段)。但目前，我国监理工作一般仅限于工程建设项目的施工阶段，监理人员接受委托后，工程马上开工，造成监理人员边干边熟悉情况，对工程并未深入的掌握和熟悉，尤其是水利工程，规模相对较大，技术复杂程度相对较高，战线较长，影响因素很多，不利于监理工作的顺利开展。
1.2 对业主行为无规范
业主行为规范与否，直接关系到工程建设项目能否顺利进行，建设目标能否如期实现。有的对监理工作干预较多，有的不通过监理工程师直接给承包商下达指令，造成不必要的纠纷和误解。其实，监理工程师应该是工程建设项目现场的唯一管理者，业主委托了监理，就应由监理工程师去实施对工程建设项目的监督与管理，业主的意见和决策均应通过监理工程师实施，而业主所要做的，是如何做好对监理的管理，而非直接对工程建设项目的管理。
业主不规范，是一个普遍的现象。这就要求监理人员必须熟悉监理委托合同，审时度势，正确处理好与业主的关系，从大局出发，顾客第一，为业主服务，对业主负责。只有这样才能取得业主的信任，以利监理工作的开展。规范业主的行为，使业主转变计划经济体制下的观念，是确保工程建设项目顺利进行的先决条件。可以通过对业主招投标或业主招投标的方式来解决这一问题。
1.3 把监理工程师当作质检员
监理工程师是作为公正的第三方，依据监理合同和工程建设承包合同进行监理，不是承包商的质检员。这个问题涉及到职责问题，还涉及到验收程序。各项验收，必须在承包商自检合格的基础上，报请监理工程师验收。承包商有确保提供合格产品的责任，监理负责检验工程产品，承包商不能把监理当作自己的质检员，监理自己也不能把自己等同于承包商的质检员，监理的检查要全面。
1.4 工程质量是监理出来的
现在，有一种说法，工程中有事情找监理。工程有问题，监理首当其冲，这种认识未免偏颇。监理是按照业主的授权，依据监理合同和工程建设承包合同对工程建设项目进行监督管理。监理的质量责任可以理解为，在设计阶段有设计质量问题的，设计监理应承担相应责任；在施工阶段，由于施工原因造成工程质量问题的，不论监理是否检测到和发现承包商的不合格产品，监理应承担相应责任，但是不能因此而免除承包商的责任。因为工程建设承包合同中明确规定了承包商须向业主提品的质量标准，这需要"三方"端正思想意识。
2. 监理工作的主要任务
《中华人民共和国建筑法》中明确定义：实施建筑工程监理前，建设单位应将委托的工程监理单位、监理内容及权限，书面通知被监理的建筑施工企业。建筑工程监理应依照法律、行政法规及有关技术标准、设计文件和建筑工程承包合同。对承包单位在施工质量、建设工期和资金使用等方面，代表建设单位实施监督。在工程建设项目中，目前监理工程师只是进行施工阶段的监理工作，而这一阶段主要是质量控制。从目前情况看，让一个监理单位同时具备建设项目投资决策阶段、设计阶段、招投标阶段、施工阶段的监理能力还比较困难，大多数监理公司也达不到这一水平。结合现阶段的监理工作，监理工程师的工作应重点体现在施工招投标管理和工程承包合同管理两个方面，并向设计监理发展
2.1 监理单位应具备招投标工作的能力
施工招投标工作的好坏，其质量的优劣，直接关系到业主能否选择到优秀的承包商，能否得到先进的施工技术和施工方案。如果监理单位能从施工招投标阶段就介入建设项目，那么它对工程建设项目就很了解，对业主选定的承包商也很了解，对工程建设承包合同很熟悉，它的监理工作就很容易开展和实施。
2.2 对工程承包合同的管理。
以法律为准绳，以合同为依据是监理工程师做好监理工作的原则。监理工程师最终所要做的就是对工程承包合同的管理。集国际和国内工程管理的经验和教训，熟练掌握《FIDIC土木工程施工合同条件》，只有熟悉合同文件，才能管好工程，使工程建设项目总目标得以实现。
3. 监理单位的权利问题
监理单位的权利问题也即监理工程师的权利问题，是一个较为敏感的话题，容易引起监理单位与业主之间及承包商之间的矛盾。处理不好，势必造成工程管理的混乱。因此，关于监理工程师的权利，应在工程建设监理合同中作出明确规定，并从以下几个方面予以区分：
3.1 监理工程师的决定权
主要有：1.在工程承包合同议定的价格范围内，工程款支付的审核、签认；2.结算工程款的复核与否定，没有监理工程师的确认，业主不得支付工程款；3.对索赔事项的审核，确认；4.对设计、施工总包单位选定的分包单位的批准或否决。 转贴于
3.2 监理工程师的审批权
主要有：1.审批承包商的施工组织设计或施工方案；2.工程施工开工令、停工令、复工令；3.对工程中使用的材料、设备施工质量检验；4.对施工进度进行检查、监督，对工程实际竣工日期提前或延误期限的签定。
3.3 监理工程师的建议权
主要有：1.有对工程建设相关事项和工程设计的建议权，而不是自主对发现的这一问题进行变更。2.要告诉承包商干什么，而不是怎么干。3.有对不合格的承包商向业主提出撤换的建议权。
4. 当前监理工作应解决的问题
(1) 规范业主行为，是"三制"良性发展的先决条件，是工程建设项目实施的必要条件。
(2) 监理人员要加强合同法、招投标法等法律法规的学习，依法对合同进行管理。
(3) 高度重视并加强对工程建设监理合同和工程建设承包合同的深入学习和研究，这两个合同是监理工作开展的重要依据。
(4) 工程款应该严格按照合同中约定的支付方式进行支付，工程计量应按照投标书中的工程量清单中表列序号对照计量，对工程变更应按照合同中约定的计量、计价方法予以确认。工程预付款的扣除应按照规定予以计算并扣除。目前，监理工作很难做到这一点，但是，随着投资主体多元化，监理工程师必须胜任此项工作。
(5) 加强《水利水电土木工程施工合同条件》和《FIDIC土木工程施工合同条件》的学习，这是监理市场化之必须。
(6) 加强对分包单位资质的审核，严禁转包。
1.严格执行监理程序，填写"分包单位资格报审表"，并请业主进行认定。2.总承包商承担分包商的责任并对业主负责，工程报验由总承包商组织并填写相应监理表格，报请监理验收，监理一般不宜对分包商直接指令。3.监理要加强对分包商现场情况的检查，做到对分包商有效控制。4.不许承包商对工程进行转包，严禁分包商再次分包。
(7) 监理表格要规范化、统一化。目前，监理行业都有自己的不同的监理表格，各地区又有各地区的监理表格。监理市场应有一套统一的监理表格，并应有一套与之相配套的监理应用软件，正如同财务软件一样，能够使承包商及时上报，监理单位及时核定、整理，并向业主报告，并能与工程建设其他部门紧密联系。
(8) 承包商应加强在监理知识方面的学习，提高承包商对"监理"的认识，懂得监理程序与要求等，便于工程项目的实施。
(9) 应建立一套完整的监理人才大市场，提供合格的监理工程师供监理单位择优录用，提高工程建设监理的整体水平，做到人尽其才，物尽其用，充分发挥监理人员的作用。
参考文献
[1] 中华人民共和国建筑法， 1998.
【关键词】工程监理；工程项目管理；解决办法
我国的工程监理行业从1988年开始起步，迄今已经取得了丰硕的成绩。监理单位作为建筑一方的主体地位已经奠定，基本得到了社会广泛的认同。监理行业的发展对保证基本建设工程的质量、进度、投资、安全目标的实现起到了非常重要的作用。然而，监理行业自身和建筑市场存在的问题，如工程监理的定位、新纳入监理范围的安全责任问题、工程监理与项目管理的关系以及工程监理的国际接轨等等，这些实践和理论的问题关系到监理行业如何健康、持续发展。我国制定的《土木工程施工合同条件》已经为国际承包市场普遍认可和广泛应用，对业主、监理工程师、承包商的责任、权利进行了详细的规定，是工程建设项目有序进行的保证书。我国也开始参照执行。
1 当前监理工作的误区
由于我国的建设监理制起步较晚，计划经济的体制决定了我国监理制度从开始建立就有其本身的特点，没有形成社会化的监理模式，至今仍存在着以下误区：
1.1 监理制度仅局限于施工阶段
监理制度应该贯穿工程建设项目的始终，包括投资决策阶段、设计阶段、施工招投标阶段、施工阶段。但目前，我国监理工作一般仅限于工程建设项目的施工阶段，监理人员接受委托后，工程马上开工，造成监理人员边干边熟悉情况，对工程并未深入的掌握和熟悉，尤其是水利工程，规模相对较大，技术复杂程度相对较高，战线较长，影响因素很多，不利于监理工作的顺利开展。
1.2 对业主行为无规范
业主行为规范与否，直接关系到工程建设项目能否顺利进行，建设目标能否如期实现。有的对监理工作干预较多，有的不通过监理工程师直接给承包商下达指令，造成不必要的纠纷和误解。其实，监理工程师应该是工程建设项目现场的唯一管理者，业主委托了监理，就应由监理工程师去实施对工程建设项目的监督与管理，业主的意见和决策均应通过监理工程师实施，而业主所要做的，是如何做好对监理的管理，而非直接对工程建设项目的管理。
1.3 工程质量是监理出来的
现在，有一种说法，工程中有事情找监理。工程有问题，监理首当其冲，这种认识未免偏颇。监理是按照业主的授权，依据监理合同和工程建设承包合同对工程建设项目进行监督管理。监理的质量责任可以理解为，在设计阶段有设计质量问题的，设计监理应承担相应责任；在施工阶段，由于施工原因造成工程质量问题的，不论监理是否检测到和发现承包商的不合格产品，监理应承担相应责任，但是不能因此而免除承包商的责任。因为工程建设承包合同中明确规定了承包商须向业主提品的质量标准，这需要“三方”端正思想意识。
2 监理工作的主要任务
《中华人民共和国建筑法》中明确定义：实施建筑工程监理前，建设单位应将委托的工程监理单位、监理内容及权限，书面通知被监理的建筑施工企业。建筑工程监理应依照法律、行政法规及有关技术标准、设计文件和建筑工程承包合同。对承包单位在施工质量、建设工期和资金使用等方面，代表建设单位实施监督。在工程建设项目中，目前监理工程师只是进行施工阶段的监理工作，而这一阶段主要是质量控制。从目前情况看，让一个监理单位同时具备建设项目投资决策阶段、设计阶段、招投标阶段、施工阶段的监理能力还比较困难，大多数监理公司也达不到这一水平。结合现阶段的监理工作，监理工程师的工作应重点体现在施工招投标管理和工程承包合同管理两个方面，并向设计监理发展。
2.1 监理单位应具备招投标工作的能力
施工招投标工作的好坏，其质量的优劣，直接关系到业主能否选择到优秀的承包商，能否得到先进的施工技术和施工方案。如果监理单位能从施工招投标阶段就介入建设项目，则它对工程建设项目就很了解，对业主选定的承包商也很了解，对工程建设承包合同很熟悉，它的监理工作很容易开展和实施。
2.2 对工程承包合同的管理。
以法律为准绳，以合同为依据是监理工程师做好监理工作的原则。监理工程师最终所要做的就是对工程承包合同的管理。集国际和国内工程管理的经验和教训，熟练掌握《FIDIC土木工程施工合同条件》，只有熟悉合同文件，才能管好工程，使工程建设项目总目标得以实现。
3 监理单位的权利问题
监理单位的权利问题也即监理工程师的权利问题，是一个较为敏感的话题，容易引起监理单位与业主之间及承包商之间的矛盾。因此，关于监理工程师的权利，应在工程建设监理合同中作出明确规定，并从以下几个方面予以区分：
3.1 监理工程师的决定权
主要有：（1）在工程承包合同议定的价格范围内，工程款支付的审核、签认；（2）结算工程款的复核与否定，没有监理工程师的确认，业主不得支付工程款；（3）对索赔事项的审核，确认；（4）对设计、施工总包单位选定的分包单位的批准或否决。
3.2 监理工程师的审批权
主要有：（1）审批承包商的施工组织设计或施工方案；（2）工程施工开工、停工、复工；（3）对工程中使用的材料、设备施工质量检验；（4）对施工进度进行检查、监督，对工程实际竣工日期提前或延误期限的签定。
3.3 当前工程监理行业发展中存在的问题的解决方法
3.3.1 拓宽监理企业的业务范围。中国建筑业要走出国门，参与国际竞争，开拓国际市场，就必须全面与国际惯例接轨。面对变幻莫测的国际竞争市场，与国际惯例接轨工程监理企业自身应该加强相关法律、法规的建设，只有懂得并真正吃透国际惯例、法规、标准等，才有可能按国际惯例进入国际市场，同时受到国际法律的保护。真正担当起全方位监理任务的监理企业，都是要对监理工程师的地位、资格、职责、义务、工作方式以及同建设单位、承包商等关系在法律经济上的定格。具体服务的业务范围应逐步覆盖整个建设的全过程，包括为建设单位提供投资规划、投资估算、价值分析，向设计单位、承包商提供费用控制，以及在项目实施中进行合同管理、进度、质量、成本控制、付款审定、工程索赔、信息管理、组织协调、决算审核等方面的监理。
3.3.2 加强监理企业的内部管理。
监理企业应构建良好的监理人才建设体系。由于建设监理业务工程管理服务是涉及多学科多专业的技术经济管理等知识的系统工程，不仅要求监理工程师要有理论知识，熟悉设计，施工管理，还要有组织协调能力，更重要的应掌握合同经济法律知识。总的说来，监理工作是一种高智能的技术服务工作。工作的效果不仅取决于监理队伍的总量能否满足监理业务的需要，更取决于监理人员。
目前我国监理事业还处在不断完善发展的过程中，难免有这样或那样的问题。要认真对待目前监理工作中存在的问题，呼吁建设行政主管部门和社会各界共同关注，在发展的过程中解决好、处理好、协调好。我国监理行业面对国外同行竞争会越来越激烈。为此，工程监理企业要坚定发展信念，在坚持和完善现有监理制度的同时，应继续深化对监理重要性的认识，提高监理的法律地位，促进监理公司向项目管理公司转变，参与国际化竞争、摆脱监理行业的生存困境，拓展生存空间，促使建设监理事业持续健康发展。
参考文献：
工程质量保修金，也称建设工程质量保证金，是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。
关于建设工程质量保证金的规定是：
1、根据《建设工程质量保证金管理办法》第六条规定，在工程项目竣工前，已经缴纳履约保证金的，发包人不得同时预留工程质量保证金。采用工程质量保证担保、工程质量保险等其他保证方式的，发包人不得再预留保证金。
2、根据《建设工程质量保证金管理办法》第七条规定，发包人应按照合同约定方式预留保证金，保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的5%。合同约定由承包人以银行保函替代预留保证金的，保函金额不得高于工程价款结算总额的5%。
（来源：文章屋网 ）
一报建费用的管理及控制
建设单位或建设单位授权具有法定人的机构， 在工程建设项目可行性研究报告批准后，应向所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请报建。建设工程项目报建的程序及主要内容有：⑴批准的建设计划书、土地使用证和地形图以及其他有关文件；⑵根据城市规划行政主管部门提出的设计要求和设计范围图委托设计，设计后向城市规划行政主管部门提交设计文件和图纸；⑶城市规划行政主管部门审定建设工程设计方案，划定红线图，建设单位按照规定缴纳规划管理费；⑷城市规划行政主管部门审定施工图纸，经现场定位放线后， 核发建设工程规划许可证。领取归划许可证后，才能办理施工许可证。在建设工程项目的报建过程中，建设单位根据政府有关行政法规，必须缴纳一定的费用即报建费。报建费是工程造价的重要组成部门， 它大约占工程造价的1/4。在报建中，建设单位必须严格按照报建程序办事，如果不报建而进行施工的项目属于违法、违章建筑。为此，前期的报建工作及报建费用造价的管理与控制尤为重要，既确保工程项目按期开工，又为建设施工阶段打好基础。
二设计阶段的管理及控制
工程项目造价的控制关键是设计阶段，设计是基本建设的基础，也是控制工程造价的首要环节。初步设计是对工程概算的控制， 施工图设计是对工程造价预算的控制，预算不得突破概算。显然，施工图设计便是工程造价的控制关键，而单项工程设计又是若干单位工程所组成，单位工程构成工程造价的主体，单项工程将随着单位工程的造价而上下浮动。因此，控制单位工程的设计造价是控制设计阶段工程造价的关键。
设计阶段的工程造价往往易被人们忽视。工程设计人员往往只注重工程设计的安全系数等， 不注重设计对工程造价的影响，“技术浪费”也是不可避免的。在施工图中常常见到： 在结构形式、跨度、荷载等相同的情况下，不同的设计人员所采用的梁、柱、截面及钢筋区别较大， 设计的安全系数大大超过设计规范要求。
对设计阶段工程造价多采取的有效控制手段是将工程设计纳入有形市场管理，即招投标管理。在保证和满足设计安全、功能、标准等技术要求的情况下，进行工程设计招投标，谁设计的造价合理，
建设单位和设计单位都满意，谁就中标。这样，降低设计造价才能奏效。而且，这种行业间的平等竞争对设计单位本身的设计水平和能力的提高及对设计行业的健康发展起着积极的推动作用。
三工程合同的管理及控制
工程承包合同是建设单位与施工企业之间经济业务的法律行为。工程合同价格款是承包合同中的重要条款， 它直接影响承发包双方的经济利益。工程合同价大约占全部工程造价的80%―90%。因此，工程承包合同的签订有着经济风险，那种：“压价发包”或“高估冒算”等行为，不是损害了建设方的经济利益，就是损害了施工方的经济利益。这种行为，从工程造价管理上要加以杜绝。
工程合同造价的拟定一定要建立在工程预算审核工作的基础之上，审查的内容必须根据施工图来审查工程量，定额单价、材料价差、费用及标准等。只有通过审核，才能保证合同造价的合理性、合法性和科学性，减少履行合同的纠纷，并将确定工程造价的签订合同纳入法规之中管理。因此，工程合同造价管理重要的是工程预算编制质量及预算的审核工作。将工程合同造价纳入招投标管理中， 也是控制和管理工程造价的重要手段。建筑工程的招投标工作在工程承包合同前进行， 通过招投标形式进行监督与控制，“低价”、“高价”的工程承包合同就难以产生。这样，就有效地控制了工程造价，使工程造价的合理性得以保证。
四施工阶段的管理及控制
施工阶段是工程造价直接反映的时期，有些人认为，工程承包合同一经签订，施工阶段工程造价便是施工企业的问题，建设单位根据合同、工程进度划付进度款即可，这种思想是不可取的。施工阶段工
程造价必须受建设单位和施工企业双方的管理和控制。如这一阶段建设单位的工程变更对工程造价有着极大影响，若盲目追求“档次”， 在工程建设过程中施工不断、变更不断，致使建设造价标准提高，这
就必然导致工程造价的增加。因此，只有在建设单位和施工企业共同管理下，才能保证工程造价得以合理的控制与实施。
建设单位要对施工阶段的工程进行严格管理， 防止施工单位偷工减料。目前， 施工中所有的建材都由施工企业自行购进，那么，建设单位就要把好材料质量关，另外，还要对沙浆、砼等技术配合
比进行严格管理与控制。
五工程竣工结算的管理及控制
工程竣工结算是工程竣工后， 根据原施工图预算及合同价， 加上变更签证后补充修改预算所办理的工程结算。它要求工程价款具有客观性、公正性、合理性， 并直接影响到建设单位和施工单位双方的经济利益。工程造价的波动一方面受变更签证的影响， 另一方面工程施工过程中诸多因素对工程造价也会有影响。如施工阶段中的材料价格变化， 一定时期内的政策性费用增减等对工程造价会造成直接影响。因此，根据工程形象进度进行阶段工程预算控制，更能公正、合理、客观地反映工程造价。
做好工程结算工作是确定项目工程造价和监督投资效益的有效措施，是衡量设计方案是否经济合理及控制设计概算的重要依据。严格审核建设工程结算工作是降低工程造价，完成投资包干和正确使用国家资金不可缺少的重要环节。工程结算中，结算要根据施工图纸、设计变更、基础部分以及隐蔽工程的验收签证单、施工合同、工程预算等资料，按照有关政策文件及建筑安装工程的收费标准， 精心审核。同时，为了提供工程结算的准确性，要建立工程结算复审制度。
【关键词】分项承包；包工头；工伤事故；法律界定；赔偿责任
1. 前言
改革开放后我国建筑工程建设呈飞速发展态势，同时，相关部门也出台了大量的法律、法规，规范着建筑工程的承包行为。1994年、1998年我国分别颁发了《劳动法》和《建筑法》，从用人单位资质角度规范建筑市场的用工行为。《建筑法》对从事建筑活动的人员和单位有明确的技术和资质要求，符合条件、资质的建筑企业才能构成劳动法上的用人单位，建筑市场的用人单位主要指符合资质条件的企业法人，而取得村镇建筑工匠从业资格的个人，只允许独立或合伙承包规定范围内的村镇建筑工程，没有资格承包其他工程项目。2005年8月5日，建设部《关于建立和完善劳务分包制度发展建筑劳务企业的意见》，明确了“要在3年时间，在全国建立基本规范的建筑劳务分包制度，农民工基本被劳务企业或其他用工企业直接吸纳，'包工头'承揽分包业务基本禁止”。然而，笔者在调研中发现，近8年期间，“包工头”承揽业务现象却屡禁不止、泛滥成灾、事故不断：在网络、报纸等各种媒体关于建筑工程事故的报道无不充斥着“包工头”、“工伤事故”的字样；与此同时，在工伤责任的承担上建筑企业、“包工头”各自推诿，导致务工人员的合法权益无法得到应有的保障。因此，理清建筑工程“包工”现象的不同类型、当事人的法律关系，才能更好的规范建筑市场的用工行为，在建筑工程中发生工伤事故纠纷时能正确适用法律，保护当事人的合法权益。
2. 分项承包的类型
2.1由于建筑工程的层层分项承包，从而导致“包工头”现象的产生。实际工作中“包工头”与建筑企业签订的合同，通常以“施工合同”的形式出现。建筑企业出于降低成本的需要，往往不直接招聘工人，而是雇佣“包工头”进行招聘并组建施工队。建筑企业与“包工头”保持单向联系，由包工头负责领取并发放工人工资，且合同规定由包工头负责工伤事故赔偿责任。但一旦发生工伤事故，包工头无力赔偿，建筑企业推卸赔偿责任。经过对大量案件的调研分析，笔者选取了建筑工程违法分包的两个典型案例，以期望理清建筑工程分项承包的类型。
（1）案例一：A经人介绍到某建筑公司从事砌墙工作，但与建筑公司未签订书面劳动合同。该建筑公司项目经理B承包了建筑公司的一个附属工程，并将围墙分包给C，C安排A在该工程施工。A在施工过程中，不慎从高处坠落受伤。A要求建筑公司为其申请工伤认定，并支付其工伤待遇。但该建筑公司认为，A系C聘请的人员，工资是由C负责结算，故公司与A之间不存在劳动关系。A不服，遂向当地劳动争议仲裁委员会提出申诉。
（2）案例二：D是外地农民，在某工地工作。某省建筑公司是该工程总承包商，其将工程中的部分工程包给了个体包工头E，D在E的包工队里干活，与E按日结算工资。在施工过程中，D右手食指在工作中不慎被机械切掉，当即被送入医院救治，该建筑公司为其垫付了部分医疗费。D认为自己在工作中受伤属工伤，要申报工伤，于是申请劳动仲裁，要求确认与建筑公司存在劳动关系。仲裁裁决D与建筑公司存在劳动关系后，该公司不服，向法院。
2.2经过对上述两案例的分析与整理，包工头与建筑企业的“施工合同”从法律上看，主要是两种合同：一种是企业内部职工与建筑企业签订的承包合同，另一种是社会人员与建筑企业签订的工程承包合同。 两种不同情形处理结果各不相同，在工伤事故中，企业、包工头应承担比例、赔偿责任也不尽相同。
（1）企业内部职工承包。
职工与建筑企业签订的承包合同，属于内部承包合同，从本质上说这种内部合同并没有对外效力。内部承包合同只是企业内部经营管理方式的变化，承包合同的产生并不导致工人与建筑企业劳动关系用人主体的变化[1]。名义上工人与“包工头”签订了劳动合同，实际上，“包工头”还是建筑企业的内部职工，其是以建筑公司的名义履行承包合同并且与工人发生法律关系。建筑企业从施工人的劳动中直接获利，工人的工资也来源于建筑企业的效益。因此在建筑企业采取租赁或者承包经营时，与工人签订劳动合同时候，建筑企业仍然是用人单位一方[2]。在案例一中，B是公司的项目经理，B与公司存在直接的人事管理关系。二者签订的承包合同属于企业经营管理方式的变化，建筑企业对B的工程有直接、全面的管理条件与能力，工人A事实上还是为建筑企业工作。
（2）社会人员外部承包。
与企业内部承包不同，外包承包的包工头与建筑企业没有劳动法律关系。此时，工人与建筑企业之间的关系，根据劳动保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》第4条规定建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。在这种用工类型中，建筑企业与工人均符合建立劳动关系的主体资格，工人从事的是建筑企业有报酬的劳动，且其从事的劳动属于建筑企业的业务组成部分，因此工人与企业建立了事实劳动关系[3]。在案例二中，D是“包工头”E雇佣的临时性劳务人员，但D从事的劳动属于建筑企业的业务组成部分。因此，应该由建筑企业对其承担用人单位责任，“包工头”E对于工人仅成立民事雇佣关系。
3. 工人与建筑公司、“包工头”的法律关系
（1）实际工作中，工程的分包主要分为 “包工”型和“包工包料”型。仅“包工”情形下，“包工头”仅仅承包工程的某一个具体的工种，如土石方、混泥土浇筑、油漆作业、钢筋作业等，工程的技术性问题完全由工程项目部派技术人员指导施工。工资结算时，建筑企业与“包工头”结算的仅仅是工程预算中的人工费，“包工头”自己往往也提供部分劳务，但更多的是代建筑企业管理劳务。 而“包工包料”情形下，“包工头”垫资对具体的工种进行承包，对于工程的管理有较大的独立性与自主性。
（2）无论采取“包工”还是“包工包料”，都不能改变分包合同的性质以及当事人之间的法律关系。不能因为采取“包工包料”形式就免除建筑企业在工伤事故中的赔偿责任，也不能据此认定“包工头”有用人单位资格。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》规定中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。
（3）以上分析，无论是企业职工的内部承包，还是社会人员外部承包，施工人员都只与建筑企业成立劳动关系。对于没有领取营业执照和合法用工权的个人，如企业职工、“包工头”等，与向其提供劳务的工人，只能发生雇佣法律关系。根据劳动法、民法通则等的规定，因工伤事故发生的索赔纠纷，根据劳动法，建筑企业要承担无过错连带责任。而对于工资等民事纠纷，工人不能直接向企业请求赔偿。
4. 建筑企业、包工头在工伤事故中的责任分配
在工程违法分包、非法转包发生工伤事故的时候，建筑企业必须对工人的损失承担连带赔偿责任。建筑企业与“包工头”内部追偿时，则根据各自的过错程度，按比例承担责任。
4.1建筑企业对外与包工头承担连带责任。
（1）我国《建筑法》第四十五条规定：“施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。分包单位向总承包单位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理”。《建设工程安全生产管理条例》第二十四条也规定：“建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任”。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条第2款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。
（2）因此，发生工伤事故索赔纠纷时，“包工头”的前一手有用工资质的所有承包人无论是否存在过错，都应该与 “包工头”一起，对外向施工工人承担连带赔偿责任[4]。此时，劳动者既可以要求“包工头”承担部分或者全部责任，也可以要求 “包工头”上一级所有的合法承包人承担部分或者全部赔偿。
4.2建筑企业对内承担过错责任。
（1）原则上建筑企业对外承担连带责任后，对于该无效的承包合同所产生的后果，二者内部的分担主要看过错形式及过错程度。根据民法通则对连带责任的规定，一方先偿还的，可以向有过错的对方追偿。在违法分包、非法转包的情况下，上一手承包人违法分包、非法转包行为本身就存在过错。因此，对外承担连带责任后，“包工头”与承包人内部责任承担比例，也要依据现行法律进行界定。
（2）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。也就是说，建筑企业对外承担责任后，能否向包工头追偿，则看企业是否明知或者应当知道“包工头”没有施工资质。依据建筑企业是否明知道还是应该知道“包工头”资质，过错程度不同，分担比例也不同。如果建筑企业通过平时业务往来明知“包工头”没有资质还分包，应承担较大的责任；如果合法承包人属于懈怠行使其选任责任，其过错与“包工头”一般可认定同等过错；如果“包工头”以挂靠的形式获得承包，发包人也无法知道承包人的资质，则挂靠单位依法律规定承担出借人责任，发包单位仅承担与其过错相适应的责任。因此，内部承包与外部承包情形下，建筑企业与“包工头”承担的比例也应有所差别。
4.2.1当行业从业人员均有相应资质的情况下，可以考虑直接管理者承担责任更大。在现阶段无资质人员参与施工，管理不到位是建筑行业存在的主要问题。在企业内部承包情形下，企业项目经理等都是有从业资格的，建筑企业的在选任方面没有很大的过失。但建筑企业对本单位职工不论在人事、还是工程款结算中，都有条件、也有能力对工程施工进行全面监管，并提供安全的生产环境。发生工伤事故时，建筑企业作为直接管理者，要承担较大的赔偿责任。
4.2.2在社会人员外部承包时，“包工头”组织工人具体施工，对具体工程的管理具有很大的独立性与自主性。建筑企业作为分包人，知道或者应当知道包工头没有相应资质或者安全生产条件，与安全生产事故的发生及其后果没有直接的关联[5]。“包工头”作为直接组织生产的人 ，原则上应当承担主要责任，发包人（承包人）承担的是一种补充责任。当然，因为建筑企业赶工催工，不科学施工导致工人的人身伤害，建筑企业要负主要责任。
5. 结语
法律禁止无资质施工方承建工程，但在我国建筑工程领域，无资质的实际施工人分包工程的现象很普遍。工程施工结束后，建筑企业对于“包工头”的工作成果也予以验收并结算工程款。考虑到这种现实，最高人民法院2005年在《关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律若干问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。该解释将“包工头”等实际施工人视为了非法转包和违法分包合同的承包人，从民事角度规范了工程款结算行为，保障了工人的工资利益。但对于无效合同产生的工伤事故赔偿责任却不曾界定。为了更好的引导建筑工程施工，规范建筑市场的用工行为，更加全面的保护工人的人身安全和民生利益，法律对工人工伤事故赔偿责任需要做出进一步的明确界定，有利于我国社会的安稳。
参考文献
[1]刑光虎，徐铮. 建筑领域中的“清包人”法律地位初探[EB/OL].http：///article/detail/2006/02/id/196292.shtml，2013/04/07.
[2]陈枝辉.劳动争议疑难案件仲裁审判要点与依据[M].北京：法律出版社出版，2010：91.
[3]北京市劳动和社会保障法学会.新型疑难劳动争议处理实务与诉讼指引[M].北京：法律出版社，2010：116.
