时间：2022-10-14 15:29:35
近几年来,随着财政涉农专项资金投入和管理体制的改革,涉农专项资金管理和使用中不断出现关联交易。这应该引起政府有关方面的高度关注,并应采取措施加以规范。
涉农专项资金管理和使用中的关联交易,是指涉农业务或资金主管部门(以下统称主管部门)与其关联方发生的有关财政涉农专项资金的立项争取、拨付、使用等环节而产生的经济交往活动。主管部门的关联方,以往主要是这些部门掌管资金分配权、项目审批权的个人或其家人、近亲开办的经济实体。最近几年来,由本部门全体干部职工出资入股成立的公司逐渐占据主导地位。无论其形式如何,这些关联的共同特征之一都是其经营活动内容在关联部门的行政职权范围内。它们之间的关联交易会严重影响到其他经济主体享受国家涉农专项资金补助、支持的公正性和公平性。
与此相关的财政涉农专项资金改革,是指财政专项资金根据项目、要支持发展与补助的涉农事业内容来确定投入的方向、资金数量等,而不再区分补助对象经济所有制性质。如农业综合开发资金、财政扶贫资金等都是如此。这一重大政策调整,对于带动、吸引更多的社会资本投入到涉农产业、发展农村社会事业、带动农民致富,具有深远的影响和重大意义。但同时,也为关联交易大行其道打开了方便大门。
涉农专项资金中的关联交易违规与否?涉农专项资金检查和审计中遇到关联交易应该如何处理?仅从关联交易的形式上,是不能贸然下结论的,因为现有的法律法规没有涉及这方面的规定。对关联交易的审计应该注重其实质性审核,即除了常规的检查程序外,还应该对其违规与否进行判断。但由于目前一方面缺乏客观、公允的定量判断标准;另一方面,缺乏法律法规依据,违规的判定没有法律效力,无法进行处理处罚。因此,当务之急是政府有关方面要采取多种措施,限制和规范涉农专项资金中的关联交易,谨防有关部门和个人通过关联交易的合法形式,将手中的行政职权转化成为本单位职工和利害关系人谋取私利的工具。
为此,我们建议从如下几方面着手:一是尽快完善有关法律法规,做到“有法可依”。财政涉农专项资金中的关联交易,容易导致,社会上对此很敏感,因此,法律法规应该对其进行界定和限制。尤其是关联交易中的违规行为由于表现形式、行为性质和影响的特殊性,更需要财经法规对其明确处理处罚措施,做到“有法可依”。二是严格执行现有的各项涉农专项资金制度和管理办法,减少违规机会。各级政府应加强对涉农主管部门的领导和监督,督促项目公示制、招投标制、资金管理使用情况公示制等关键点监管制度的落实,上级严格执行对下级的监督检查,严把下级涉农资金项目验收关。三是彻底清理行政机关公务员出资入股开办的企业,严肃党纪政纪。行政机关公务员在本部门行政业务管辖范围内投资人投办企业,是典型的与民争利,会严重地扰乱社会主义市场经济秩序。各级党政应对前几年在“离岗创业”、“在岗兼业”热潮下兴起的行政机关公务员入股办的企业进行认真清理。四是提高对涉农专项资金中关联交易的审计关注度,服务领导决策。涉农资金审计中要注意搜索关联交易方面的信息、线索,将关联交易作为审计(调查)的重点。发现涉及关联交易的一般违规行为,应该在审计报告中予以披露,严重的关联交易违规行为,应移交纪检监察机关处理。同时,审计机关应充分发挥“免疫系统”功能,注重分析和总结涉农专项资金中的关联交易的特征、规律,研究对策,及时向政府提交相关信息和管理建议,为领导决策服务。
(作者单位:于都县审计局)
所谓内部交易是指在集团内部、集团成员企业之间以及集团与所属成员之间的资产、债务、资金等的转移活动。内部交易虽是价值创造活动，但对于产权关系单一的企业集团来说，价值的实现必须通过外部交易来完成，实现价值的永久性转移。资金内部流动的结算可以采取通过银行等社会金融机构，以货币流动的形式来进行，也可以利用集团现有的结算资源，例如，通过企业内部结算中心，以非真实货币的形式进行。研究内部交易结算，主要目的就是利用有效的结算手段，减少资金流动和内部结算占用，提高资金的利用效率。
内部交易结算的有效方法
差额结算办法
差额结算就是将交易双方之间的债权债务或应收应付款项进行冲销，只对所剩的差额进行实际交割。差额结算，由于实际资金转移额和实际支付次数减少，可大大降低资金周转费用和资金转移过程中的机会成本，并减少了流动资金的需要量。集团总部与下属单位之间的往来结算可主要采取这种形式。差额结算办法适用于有产品、劳务互供关系的企业之间的结算，不管两个交易企业是同城的还是异地的。
差额结算办法在原为一个企业，后经重组分为存续和上市的两个企业之间有着广泛的用武之地，因为存续和上市之间存在着大量的关联交易结算。例如，京京有限公司和京京分公司是某集团企业下经重组分成的存续和上市两个企业。京京有限公司每年提供给京京分公司的产品及劳务高达6亿元，而京京分公司提供给京京石化总厂的物资等款项也达4.5亿元，全额结算，则动用资金10.5亿元，平均每月8700万元。差额结算，则动用资金1.5亿元，平均每月1200万元，比全额结算减少资金占用7500万元，按月利率5‰计算，年减少利息费用450万元。差额结算办法实现了共赢。存续与上市之间的关联交易结算应尽量采取差额结算办法。
通过企业内部银行（内部结算中心）结算
集团公司的资金管理办法要求条件成熟的企业要成立企业内部银行或内部结算中心，办理企业内部分支机构的现金收付和往来结算业务。其实，利用内部银行（内部结算中心）也能实现无隶属关系的集团内部企业之间的交易结算。例如，极力有限公司、极力分公司是某集团企业下两家无隶属关系的企业，极力有限公司实行的是一级法人，两级核算体制，改制后保留了内部银行机构，极力分公司实行的是一级核算体制，无须设立内部银行。为了尽量减少两企业关联交易结算量，极力分公司在极力有限公司内部银行开设了结算帐户，专门用于两企业之间关联交易结算，具体操作办法是：在一个结算期内（一个月），极力有限公司内部结算银行将极力分公司应收极力有限公司关联交易款借记极力分公司帐户，将极力分公司应付极力有限公司关联交易款贷记极力分公司帐户，结算期末（月末），若极力分公司帐户红字，则通过银行付给极力有限公司差额款，若极力分公司帐户蓝字，则极力有限公司通过银行付给极力分公司差额款。通过分析不难看出，无隶属关系的集团内部两个企业之间的交易通过企业内部银行（内部结算中心）办理结算，其实也是差额结算办法，不过此种办法是借用内部银行（内部结算中心）实现了记帐功能，达到了差额结算的目的。这是同地的存续与集团之间关联交易结算较好的一种方式。
通过“内部拨入（拨出）款”科目的调整进行内部交易的结算
“内部拨入（拨出）款”科目用于核算集团内部上级企业与其所属企业资金上缴和下拨业务及集团成员企业之间的交易结算。“内部拨入（拨出）款”科目的性质其实就是反映上级企业与其所属企业之间的资金分配关系。内部交易结算关心的不是资金归谁所有，其主要目的是区分责任，因此，从此意义上来说，可以通过调整“内部拨入（拨出）款”科目的会计处理即可完成内部交易结算的任务。例如：甲、乙两企业均是集团公司所属全资企业，甲企业提供原料给乙企业，价款6千万元。利用“内部拨入（拨出）款”科目调整进行该业务结算，其做法就是通过总部调整总部对甲企业、乙企业的“内部拨入拨出款”科目。总部调整的同时，成员企业相映地调整“内部拨入拨出款”科目。
建立健全内部交易结算管理网络
灵活运用结算资源 加强内部结算管理
集团公司总部需根据现有的内部、外部结算资源，制定内部交易结算办法，规范集团公司内部交易结算行为。内部交易结算管理主要是结算办法的选择。集团公司总部需根据各种结算办法的实用性，严格规定各种结算办法的适用范围，引导所属企业使用有效的结算办法。集团公司总部及成员企业要严格遵守规定，不能随意改变结算办法，做到能用差额结算办法结算的，决不容许通过集团财务公司办理全额结算。集团公司成立初期，因体制未完善，管理模式还未真正建立，实行内部交易集中结算条件还未具备的情况下，可以采取此项措施，以提高内部结算效率。
内部交易结算机构 实现结算集中管理
条件成熟后，集团公司应制定统一的适合于所有成员的内部结算办法，实行内部结算的集中管理。集团公司总部设立内部交易结算机构，名称可定为“内部交易结算中心”，专门处理集团公司总部与成员企业之间，以及成员企业之间的内部交易结算。内部交易结算中心在集团财务公司开设帐户。集团公司的成员企业及总部均在内部交易结算中心开设结算帐户。资金的上交、资金的下拨以及内部产品、劳务提供的结算均在内部交易结算中心进行。在内部交易结算中心的存款为内部存款。引进银行管理机制，加强对内部帐户的管理。不容许成员单位内部存款透支。内部存款比照银行存款予以计息。企业在内部交易结算中心的存款不足结算的情况下，则可申请总部提供内部结算贷款或者由该企业将资金汇入总部在财务公司的帐户上，由结算中心记入该公司在结算中心的结算帐户。企业动用内部存款支付外部交易结算，可以向内部交易结算中心发出指令，结算中心通过财务公司将资金汇入该单位在银行的帐户上，用于对外支付。经过一段时间运作，总部可核定内部交易结算中心在财务公司的存款限额，超过限额的存款由总部集中使用。
【关键词】关联交易；上市公司；交易成本
一、案例引入
科龙公司曾经创造了中国乡镇企业的奇迹，辉煌一时。但在2000年和2001年，科龙公司陷入了销售额急剧下降和亏损泥潭，两年亏损分别达到8.3亿元和15.6亿元。在2002年4月25日起，公司股票实行特别处理，并带上ST的帽子。面对这一形势，科龙电器的原股东将其所持有的20447.5755万法人股转让给顾雏军全资所有的格林柯尔公司，转让完成后，格林柯尔公司持有的科龙股份数达到20.64%。从这一刻开始，一场精心策划并持续数年的关联交易开始了。
2002年在江西南昌，没有任何实力进行投产的格林柯尔通过信口开河的承诺诈骗国有土地，骗取了本应由科龙电器全资子公司江西科龙获取的优惠土地使用权相关利益。2003年，顾雏军私自以科龙电器名义在广发银行开设秘密账户，并先后违法划转资金高达3.55亿元。2005年，没有实际履约能力的深圳格林柯尔通过关联交易从科龙电器中吸取17560.912万元的销售款，同时强买强卖，以其他公司的名义强行出售制冷剂给科龙电器，诈骗贷款4080万元。
同时，为了掩盖罪行、防止东窗事发，顾雏军开始利用编制虚假银行收付款凭证、银行存款账簿记录、银行对账单等低劣手段，隐瞒每笔资金的转入转出，同时伪造公司印章，虚构科龙的销售收入，并且通过少提坏账准备，少计诉讼赔偿编制虚假财务报表。这些行为使得科龙电器的财务报告严重失事：2002、2003、2004年分别虚增利润达到1.2亿元、1.14亿元、1.49亿元。2005年7月29日晚，格林柯尔集团总裁、科龙电器董事长顾雏军被拘。
这是一例非常典型的上市公司实际控制人通过开展关联交易牟取不正当利益、编制虚假财务报表并损害中小投资者合法权益的案件。关联交易在公司的日常经营过程中普遍存在，对于上市企业来讲，最关心的就是该如何评价其开展这些交易的正当性。因此我们需要讨论：在法律上，是不是所有的关联交易都不被允许？合法关联的正当性何在？到底存在哪些形式的非公平关联交易？我国A股市场的现状又是如何的？
二、基本概念的界定与厘清
从上面“法条链接”部分可以看到，不同类型的公司从事不同的活动，“关联”二字的范围与界定也是不同的。具体地说，若从公司内部治理结构的角度出发，应当遵循《公司法》的规定。若从合法编制财务报表的角度出发，应当遵循《企业会计准则》的规定。对于上市公司来说，它的信息披露应当符合证监会的要求。而对于在上海交易所上市的公司，它们更需要遵循上交所的指引。此外，《商业银行与内部人和股东关联交易管理办法》（以下简称“《商业银行管理办法》”）也对商业银行的关联方作出了界定。受篇幅所限，在此我们不可能作一一的摘抄，而只做一个简单的比较。更详细地参照运用，还需要读者自行对照法条。
2006 年《公司法》并未专门规定关联方的定义，但在第217条第4款对关联关系有所规定，并将关联方扩大到了实际控制人的范围。相比之下，证监会的《管理办法》对关联方的界定比《公司法》宽泛许多，增加了直接或者间接持有上市公司5%以上股份的法人和自然人及其关系密切的家庭成员，以及潜在关联人，但未给出对关联方进行原则性判断的标准，且实质重于形式判断关联方的原则在实践中缺乏具体标准。此外，《商业银行管理办法》针对商业银行的特点，界定的内部人比起《管理办法》泛指的董事、监事、高管的范围要明确，更有针对性。而《企业会计准则》以“控制”和“重大影响”作为判断关联方的标准，相比《管理办法》，增加了实施重大影响的投资方，且不以持股5%以上作为能实施重大影响的界定，而是以对“企业的财务和经营政策有参与决策的权力”，更体现了“实质重于形式”的会计信息质量要求。
三、合法关联交易正当性的理论基础
关联交易、内幕交易、同业竞争，这三个概念在公司和证券法律实务中经常出现。然而，法律对于这三类行为的态度并不相同。无论是民商法还是行政法甚至是刑法，对于内幕交易行为都是打击的，是一概受到禁止的。同业竞争行为所受到的“待遇”也有相似之处，《公司法》禁止高管实施同业竞争，而控股股东、实际控制人的同业竞争也是IPO过程中的一道硬伤。相反，关联交易却是中性的，法律并没有完全否定其存在的合理性，这其中原因何在呢？
学者经研究后指出，正当关联交易能够起到降低企业交易成本的作用。例如，对于一家刚刚起步的闭锁公司来说，他们很难在市场上找到满意的交易对象，但公司的实际控制人、董事、高级管理人员却又都是在这个领域浸淫多年的行家，他们手上或许有着足够充分并且优质的资源可供企业使用――当然，是需要付出对价的。这样，对于这家公司来说，与关联方开展交易无疑能够帮助其迅速做大、做强，同时也没有损害到其他利益相关者的权利。
交易成本的降低还体现在其他方面。例如，由于市场上存在的信息不对称的现象，公司与其外部展开交易时，需要付出一定的成本进行尽职调查，同时还要费尽心机设计在合约中安排一系列条款以保护自己的合法利益，但或许仍免不了遭遇“忽悠”。但若企业的交易对象是自家人，双方彼此熟悉、知根知底，很多环节也都可以省略跳过，这样企业便能腾出更多的时间与金钱去投入到其他日常经营活动中去了。当然，这儿我们也就无法避免“专杀熟人”的现象产生，我们提及了这一原因，只是为了证明合法关联交易有其正当性基础。[1]
四、上市公司非公平关联交易的现状
实证研究表明，在我国A股市场中，存在的非公平关联交易主要包括以下几种情形：（1）控股股东、实际控制人通过上市公司担保获得（骗取）银行贷款；（2）控股股东、实际控制人利用其控制地位，通过关联交易掏空上市公司，将资产、利润转移到受他或与他有关联的第三方所控制的私人公司中去，实现了“隧道挖掘”（Tunneling）；（3）上市公司为了取得再融资资格，通过大量的关联交易粉饰公司财务报表，从而达到“圈钱”的目的，进而再实施（2）中的隧道挖掘行为；（4）利用关联交易，降低上市公司利润，达到减轻税负的目的；（5）配合二级市场题材炒作的需求，甚至借此买卖股票或收取好处，以牟取私利。
事实上，上市公司开展关联交易的类型还有许多种，但总结起来却可以划分为两类：粉饰报表、掏空利益。其中，掏空利益行为很好理解，中小股东受到损害的现象也很明显，因此普遍受到法律的禁止和投资者的反对。而粉饰报表很多情况下是为了应付政府监管的需要，除了上文中提到的减轻税负、获得再融资资格之外，还包括实际控制人向公司输送利益以保留其上市公司外壳等。这些行为对于中小投资者的损害并不明显，人们有时甚至会认为向公司输送利益是一件好事。但资本市场当中没有“免费的午餐”，当其获得了本不应该属于它的再融资资格甚至上市地位时，一场新的掠夺也就开始了。
兴奋剂，是指兴奋剂目录所列的禁用物质等。兴奋剂进出口管理是指依据《反兴奋剂条例》对进出口兴奋剂实施的监督管理。
兴奋剂目录所列的禁用物质等，具体见《2007年兴奋剂管理目录》(国家体育总局、商务部、卫生部、海关总署、国家食品药品监督管理局公告第6号)。目前，兴奋剂的主管部门是国务院体育主管部门和国务院食品药品监督管理部门。
国家对蛋白同化制剂、肽类激素实行进出口准许证管理。
进口蛋白同化制剂、肽类激素，进口单位应当向国家食品药品监督管理局提出申请，凭国家食品药品监督管理局核发的药品《进口准许证》向允许药品进口的口岸海关申报，海关凭药品《进口准许证》验放。进口蛋白同化制剂、肽类激素无需办理《进口药品通关单》。
出口蛋白同化制剂、肽类激素，出口单位应当向所在地省、自治区、直辖市(食品)药品监督管理部门提出申请，凭省、自治区、直辖市(食品)药品监督管理部门核发的药品《出口准许证》向海关办理报关手续。海关凭药品《出口准许证》验放。
《进口准许证》共5联。
第1联为进口单位向海关申报办理进口手续的凭证；第2联由进口单位交出口单位；第3联供海关留存备查；第4联由进口国主管部门寄出口国主管部门留存；第5联由药品监督管理部门留存备查。
《出口准许证》共6联。
第1联为出口单位向海关申报办理出口手续的凭证；第2联应附于货物中运至目的口岸；第3联供海关留存备查；第4联由药品生产企业留存；第5联由出口国药品监督管理部门寄进口国主管部门；第6联由出口国药品监督管理部门留存备查。
进出口单位在办理报关手续时，应多提交一联报关单，并向海关申请签退该联报关单。
海关凭药品《进口准许证》、《出口准许证》在该联报关单上加盖“验讫章”后退进出口单位。海关按照出证的相关规定收取工本费。
以加工贸易方式进出口蛋白同化制剂、肽类激素的，海关凭药品《进口准许证》、《出口准许证》办理验放手续并实施监管。
确因特殊情况无法出口的，移交货物所在地(食品)药品监督管理部门按规定处理，海关凭有关证明材料办理核销手续。
保税区、出口加工区及其他海关特殊监管区域和保税监管场所与境外进出及海关特殊监管区域、保税监管场所之间进出的蛋白同化制剂、肽类激素，免予办理药品《进口准许证》、《出口准许证》，由海关实施监管。
从保税区、出口加工区及其他海关特殊监管区域和保税监管场所进入境内区外的蛋白同化制剂、肽类激素，应当办理药品《进口准许证》。
从境内区外进入保税区、出口加工区及其他海关特殊监管区域和保税监管场所的蛋白同化制剂、肽类激素，应当办理药品《出口准许证》。
个人因医疗需要携带或邮寄进出境食用合理数量范围内的蛋白同化制剂、肽类激素的，海关按照卫生主管部门有关处方的管理规定凭医疗机构处方予以验放。
境内企业接受境外企业委托生产的蛋白同化制剂、肽类激素不得在境内销售。
兴奋剂目录所列禁用物质属于品、、医疗用毒性药品和易制毒化学品的，其进出口依照药品管理法和有关行政法规的规定实行特殊管理。
品、类兴奋剂按以下规定管理：
、品的进出口业务，必须由商务部门指定的单位按规定办理。
任何单位以任何贸易方式进（出）口、品，包括其对照品，不论用于何种用途，均需取得国家食品药品监督管理局签发的《精神药物进（出）口准许证》、《品进（出）口准许证》，方可向海关办理进出口手续。海关凭国家食品药品监督管理局签发的《精神药物进（出）口准许证》、《品进（出）口准许证》办理报关验放手续。
携带医疗机构自用的少量、品出境的，需到国家食品药品监督管理局办理《携带品、证明》，海关凭证验放。
对旅客随身携带进出境的品和第一类，按照《品和管理条例》（以下简称“《条例》”）第四十四条有关“自用、合理数量原则”规定验放。对超出自用、合理数量以及通过邮寄、快递渠道进出境的品和第一类，作退运处理。
对能够认定的第二类，比照《条例》有关对第一类的管理规定执行；但对无法认定或存有疑义的，依据《条例》及其他有关规定商相关主管部门确定。
“自用、合理原则”，参照卫生部制定的有关规定掌握，即：品、第一类注射剂处方为一次用量，其他制剂型处方不得超过3日用量，控缓释剂不超过7日用量；第二类处方一般不得超过7日用量，对于某些特殊情况，处方用量可适当延长，但医师应注明理由。
精神药物进（出）口准许证、品进（出）口准许证仅限在该证注明的口岸海关使用，并实行一批一证制度，证面内容不得自行更改。如需更改，应到国家食品药品监督管理局办理换证手续。
海关验放、品时，应在相应进（出）口准许证的指定位置签注盖章。进（出）口单位应于药品进（出）口完成后1个月内，将海关签注的进（出）口准许证第一联交国家食品药品监督管理局备案。因故未能在准许证有效期内完成进出口的，须在有效期满后1个月内将原证退回国家食品药品监督管理局。
毒性药品的进出口，由国家食品药品监督管理局指定的单位经营，并按照规定实行严格的一票一批审批制度。符合规定的，由国家药品监督管理局签发批准文件，海关凭以办理进出口手续。
易制毒化学品类兴奋剂按以下规定管理：
任何企业或单位以任何方式进口、出口或者过境、转运、通运易制毒化学品的，均应如实向海关申报，并提交两用物项和技术进口或者出口许可证。海关凭许可证办理通关手续。
进口第一类中的药品类易制毒化学品，还应当提交食品药品监督管理部门出具的进口药品通关单。
易制毒化学品在境外与保税区、出口加工区等海关特殊监管区域、保税场所之间进出的，应当向海关提交两用物项和技术进口或出口许可证。海关凭许可证办理通关手续。
易制毒化学品在境内与保税区、出口加工区等海关特殊监管区域、保税场所之间进出的，或者在上述海关特殊监管区域、保税场所之间进出的，无须申请易制毒化学品进口或者出口许可证。
麻黄素等属于重点监控物品范围的易制毒化学品，由国务院商务主管部门会同国务院有关部门核定的企业进口、出口。
加工贸易项下进口易制毒化学品须凭有效两用物项和技术进口许可证方可存入保税仓库；对以转口方式暂时进口的易制毒化学品不得存入保税仓库。
进出境人员随身携带第一类中的药品类易制毒化学品药品制剂的，应当以自用且数量合理为限，并接受海关监管。进出境人员不得随身携带上述第一类中的药品类易制毒化学品药品制剂以外的易制毒化学品。
通关系统监管证件名称及代码
《进口准许证》、《出口准许证》，通关系统监管证件代码为“L”。
《精神药物进口准许证》、《精神药物出口准许证》，通关系统监管证件代码为“I”。
《品进口准许证》、《品出口准许证》，通关系统监管证件代码为“W”。
医疗用毒性药品进口批准文件，通关系统暂未设代码。
今年7月初，山东省青岛市市北区市场监管局接到外地消费者举报，称从青岛某家具公司网站购买8万元家具后，发现该网站宣称的产品绿色环保等内容没有事实根据，涉嫌虚假宣传，请求工商机关依法进行查处。
接到消费者举报后，执法人员立即进行调查，发现某家具公司网站公布的公司名称和住所分属两个辖区。执法人员现场检查发现，某家具公司网上公布的公司名称位于一家商场内，但已经人去楼空，未发现公司工作人员。在网站上公布的住所，执法人员发现另一家公司，营业执照法定代表人与某家具公司法定代表人相同。经电话联系，该法定代表人称其只担任虚职，对公司日常经营毫不知情，告知工商机关联系刘某。执法人员电话联系刘某，责令其到案接受调查，没想到刘某此后无法联系，案件查办工作遇阻。执法人员将某家具公司列入企业异常名录。
案例二
某肛肠医院网页发布广告，称该院诊疗技术能保证100%的病人痔脱垂和出血症状消失，并使用患者的名义和形象作证明。执法人员认为，某医院的行为违反了《网络商品交易及有关服务行为管理暂行办法》第十一条的规定和《医疗广告管理办法》第七条的规定，属于在医疗广告中利用患者医学教育科研机构及人员以及其他社会社团、组织的名义、形象作证明，且含有保证治愈或者隐含保证治愈等情形，构成发布违法医疗广告行为，罚款1万元。
分析
随着互联网的发展，网购已经成为一种重要的消费方式。然而，不论自营电商，还是第三方交易平台，都存在侵犯他人商标专用权、商品质量不合格、虚假宣传、发布违法广告等违法行为。网络市场无序竞争，网店出售假冒伪劣商品，侵害消费权益投诉有增无减，这些都已经成为危害网络市场发展的问题。
目前，基层网络市场监管处于初级阶段，监管方式大多数停留在网上巡查亮照经营等浅层次管理上，监管手段单一，难以适应网络市场发展的需要。
一、基层网络市场监管存在的问题
1.网络商品交易违法行为查证难
网上交易通过虚拟市场进行，网页信息、交易数据等证据易灭失、固定难。产生消费纠纷后，部分电商采取拖、赖、躲的策略，甚至对网络电子数据进行修改、破坏、删除。网络电子数据多由电商或其委托的第三方掌控，工商部门的调查取证工作需要当事人配合才能完成，加之基层工商机关获得证据的设备和手段有限，增加了取证工作的难度。此外，由于网络交易监管与登记注册目前分属两个系统，客观上导致网络监管无法进行现场检查比对。
2.网络商品交易违法行为处罚难
互联网具有超时空、超地域的特性，一些网店、网商的经营活动十分隐蔽，无法采取常用监管方法解决投诉、查办案件。在实践中，一些投诉、举报跨区域，有的甚至涉及境外经营者，即使办案机关能够取得完整证据也难以对当事人进行处罚，直接导致案件无法正常办理或是无果而终。
3.网络监管手段滞后监管效果不理想
网络交易涉及电子商务、计算机网络等科技知识，监管人员既要熟练掌握互联网相关知识，又要熟悉网络交易管理及工商法律法规业务知识。目前基层工商人员结构及业务能力无法达到这个要求，监管手段仍然停留在通过搜索网页、上门采集信息，工作量大、效率低，难以有效开展网络巡查监管，无法及时发现网络违法经营行为。
二、加强基层网络市场监管的建议
1.建议要求进入网络交易平台销售商品的企业或者个人，在所在地的相关部门如实登记主体信息和经营信息后，通信部门或网络交易平台提供商(如淘宝、当当)方能为其开通电子商务平台进行合法交易，并实行信息公开查询制度。
乙方（买入方）：___________________________________
丙方（监管方）： ____________房地产展销服务有限公司
为保证二手房交易资金安全，丙方受______房地产交易中心委托提供二手房交易资金监管服务。甲、乙、丙三方共同友好协商，就办理二手房交易资金监管事项达成如下协议：
第一条 甲、乙双方买卖的房屋位于______新区______路_____弄______号______室，建筑面积：______平方米，产权号：______，______交易价款为人民币（大写）__________________。
第二条 本协议所示资金监管期限从乙方第一笔监管房款存入丙方指定银行帐号之日起至______新区房地产交易中心完成该房地产转移登记，甲方收到全额监管房款、乙方收到房地产权证之日止。
第三条 甲、乙双方委托丙方监管购房款为
（1）一次性全额付清（2）全额分期付清 （3）首付款加贷款（4）部分款：______元
第四条 根据甲、乙双方相关协议，乙方自本协议签订之日起______ 日内分______次，将监管房款存入丙方指定银行中国建设银行______市______支行帐号______，具体付款方式、金额、期限如下：
______年______月______日前/后_____日第一次向丙方指定银行帐号存入房款人民币_________________（大写）
______年______月______日前/后_____日第二次向丙方指定银行帐号存入房款人民币_________________（大写）
______年______月______日前/后_____日第三次向丙方指定银行帐号存入房款人民币_________________（大写）
第五条 付款方式经三方协商，按下列第________ 款处理，甲乙双方所签订《买卖合同》之付款方式以本协议约定为准。
（一） 丙方应在乙方全额监管房款划入丙方指定银行帐号，且丙方收到《______市______新区房地产交易中心收件收据》所示受理日期后第______日（如有退件，受理日期应从交易中心收到补件之日起计算），通知甲、乙双方双方同时到场，至丙方处领取甲方全额监管房款及乙方产权证。（如遇双休日及国定假日顺延）
（二） 甲、乙双方约定，上述监管房款中的部分款项作为交房尾款，具体金额为人民币（大写）_________________。
甲、乙双方办妥物业交接手续出具书面意见后，同时到场，至丙方处领取。
（三）甲、乙双方自办贷款，则本协议所示放款日期自乙方全额监管款项到帐后第______日（以银行到帐凭证所示日期为准）由监管方通知甲、乙双方同时到场，至丙方处领取甲方全额监管房款及乙方产权证。
第六条 甲、乙双方确认：丙方按本协议约定书面通知甲、乙双方后，甲、乙双方应于收到通知十日内同时到场至丙方处领取监管房款及乙方产权证；如逾期不领，丙方再以书面方式通知甲、乙双方，通知发出七个工作日内，甲、乙双方无法同时至丙方处同时领取，丙方视作甲方或一方自动放弃权利，可向甲方或乙方单方发放监管房款或产权证。
第七条 在办理房地产转移登记过程中，经房地产登记机关审核，因不符合产权登记条件而导致不能办理转让交易过户登记，不予登记书一经作出，丙方通知甲、乙双方，并于不予登记书作出______日内向乙方退还已收房款，本协议自然终止，已收监管费用不予退回。
第八条 若甲乙双方于正式签订《买卖合同》前签订本协议，但因故终止该房地产交易，或由甲、乙双方所签《买卖合同》引起的纠纷造成交易登记终止。本协议自然终止，已收监管费用不予退回。
第九条 丙方实行房款监管后，不能对抗司法机关、行政机关依法对该房地产的查封或以其他形式的限制房地产权利的裁定、决定。如发生丙方所监管房款被司法机关、行政机关因非为丙方原因而依法冻结造成丙方不能将监管房款交付甲方或乙方。本协议自然终止，已收监管费用不予退回。
第十条 丙方对房款的监管不意味着对乙方付款义务承担保证责任；丙方对房地产交易的合法性、可行性以及其他与房地产买卖合同有关的任何问题均不承担任何责任。甲、乙双方在履行房地产买卖合同过程中发生与本协议无关的任何争议均应由双方自行协商或通过法律途径解决。若因甲、乙双方原因导致监管方未能及时完成本协议委托事项，则按甲乙双方签订的《房地产买卖合同》的约定负相关违约责任。本协议自然终止，已收监管费用不予退回。
第十一条 因甲、乙双方不按本协议中规定的程序办理而造成的后果，由违约方承担责任。本协议自然终止，已收监管费用不予退回。
第十二条 监管费用为_____元，由甲方支付_____元，乙方支付_____元。
第十三条 甲、乙双方如委托丙方办理贷款、产证等其他事宜，具体见附页。
第十四条
1． ____________________________________________________________
2． ____________________________________________________________
第十五条 本协议经三方签字、盖章后并由乙方按协议约定将监管房款存入丙方指定银行帐号之日起生效。未尽事宜三方另行协商解决，本协议一式三份，三方各执一份。
本协议经甲方收到全额监管房款、乙方收到房地产权证后，自行失效。
甲方/法定代表（签字）：_______________
代理人（签字）：______________________
证件号：______________________________
联系方式：____________________________
联系地址：____________________________
日期：________________________________
乙方/法定代表（签字）：_______________
代理人（签字）：______________________
证件号：______________________________
联系方式：____________________________
联系地址：____________________________
日期：________________________________
丙方（盖章）：________________________
代理人（签字）：______________________
证件号：______________________________
联系方式：____________________________
联系地址：____________________________
日期：________________________________
关键词：关联交易;税务管理;现状;策略
随着市场经济的进一步发展，企业之间关联交易问题越来越成为社会税务管理的一个重要话题。很多企业利用国家税务管理的漏洞，为了在市场经济的进一步细分下保持一定的竞争力与生存空间，与其他企业形成错综复杂的“联盟关系”而转让定价，躲避税收，企业之间原本公平的税务环境逐渐被打破，以利益化、集团化、模式化操纵下的税务管理面临新的危机与挑战。如何在这样的背景下，化解企业利用关联交易避税所造成的管理风险，提高我国公平的税务管理环境，是本论文探讨的主要话题。
一、企业不正当关联交易的弊端
一般而言，对于企业的关联交易可分成两种情况：正当关联交。易与非正当关联交易。正当关联交易即两个独立企业之间的交易形式与状态，那么相反的情况即可定义为非正当关联交易。对于两者之间的区别与性质差异的关键是目的不同，非正当关联交易以企业利益为主要价值导向，为了在税收环境中减少自己的利益损失而采取的对自己有利的手段，如对财务报表的“虚饰”，利润的自我转移与调整，逃税与避税，伪报与转让定价等手段，相对于企业而言是为了提高自己的短期经济利益来达到避税的行为，对于我国的税务管理机构而言，是以一种非正常逻辑与规律的手段在打破市场的平衡竞争关系。企业利用关联交易，对定价通过转移来逃避税收的主要做法包括利用不同区域之间的税率差异而将利润嫁接到税率小或者可以直接免税的相关企业，二是将盈利利润转移到亏损状态的企业或集团，实现企业自身税收负担的最小化。
二、当前关联交易税务管理现状
91年我国出台的税法规定了境外企业与之关联企业之间的税务关系，明确了两者之间以独立身份参与相关的价格条款。对于不以独立企业之间进行的以避税为目的业务收支关系，税务机关有对其进行调整的职责和权限。之后对于关联企业之间的业务往来关系，我国税务部门也出台了相应的管理办法与规定，进一步对于避税与逃税的做法与行为从境外企业扩大到了内地独资与合资企业。98年国家第一次提出通过预约定价的形式解决定价转让问题。2002年，国家税收管理办法以细则的方式全面阐述了相关细则问题，并强调了对于打击避税的相关法律。在短短几年时间内，我国税务机关以法律和文件的形式对于企业的业务关系、转让定价方式、反避税行为做了越为细致的规定，对关联交易的做法做了相关约束，这些举措可以看得出国家对于逃税避税行为的打击力度。由于我国之前的经济体制问题，最初国家对于关联交易的管理范围大多集中在一些境外企业或者具有跨国性质的内外合资企业。随着近些年对于税收管理的复杂化，国家开始从境外企业的管理范围逐渐缩小到了内地企业，但由于该项工作的起步时间较晚，因此目前对于整个管理体系的监管还没有形成一定的规模，对于当前出现的很多因关联交易行为而导致的避税问题稍有准备不足。
1.定价转让关系的法律监管力度不足，信息机制不健全。我国出台的《中华人民共和国企业所得税法》对于涉及到以避税为目的非正当的定价转让关系处罚力度不够，使得这一行为愈演愈烈。当前税务机关没有针对避税的相关信息获取工作形成全管控、全覆盖的网络体系，因此没有办法针对定价转让关系开展相关的情报调查与信息采集，也就客观上纵容了不正当关联交易行为的发生。
2.法律规定存在监管方不全的漏洞。在税法规程明文规定了关联企业之间业务关系往来的管理机构为市级以上税务部门，而对于关联交易的复杂行为以及不断错综变化的利益关系，单单依靠市级以上税务管理部门去管理与调整显然力度不够，更基础的工作还是来自于基层税务部门进行的管控与调节。
3.税务机关未成立专门机构负责关联交易，人员配置缺乏。我国目前税务管理部门虽然认识到关联交易不正常的转让定避税问题，但却没有在组织系统内部形成一定的共识，并未成立专门负责关联交易管理的相关部门。仅仅依靠个别科室的兼职人员进行管理，显然配置力度不足。这主要还是由于税务管理人员的认识还是基于之前对于境外企业的层面，而却忽视了市场经济条件下，因避税的转让定价问题已经出现在了社会的诸多企业之间。此外，对于开展该类工作需要的知识综合性强，且有一定的复杂性与困难性，对于管理人员的要求非常高。而目前我国税务机关该类人员的素质无法适应这一工作，人员的专业知识与相关的经验两边存在短缺。
4.对关联交易的税务管理宣传力度不够。由于我国当前税务部门对于关联交易的不正当定价行为存在一定错误认识，主观调整意愿不够强烈，因此所导致的税法宣传手段与力度都略显单薄。没有针对关联交易进行专项税法的宣传与普及，企业对于关联交易的申报与认识均存在一定缺陷。
三、改善关联交易税务管理策略
1.从税务机关角度来讲。第一，税务机关明确职责分工，提高监管密度。规程规定的关联交易申报与受理、管理与认定均由市级以上的税务管理部门进行。作者认为这一做法并未从职责上明确管理的范围与管理的职责。对于涉及到像认定申报、日常管理等基础性工作应交基层税务管理部门进行。而对于关联交易的定价调整问题、审查问题则应交给市级以上部门。对于基层部门关于关联交易认定过程中存在的定价争议问题可以提交市级部门备案或调整。建立与健全基层部门与上级部门相结合的关联交易管理机制是非常必要的，可以提高管理的效率与管理的密度。第二，提高税务机关管理人员认识水平与业务素质。对于上文提到关联交易的相关问题有一定的复杂性，对于管理人员的素质与业务要求是非常高的。而我国相关税务机构对于企业关联交易问题的认识不够深入，管理人员业务素质不过硬，也一定程度上限制了管理的水平与效率。相关税务部门应认识到问题的严重性，并在组织内部成立专门负责关联交易的监管部门，配备相关高素质的懂经济、懂会计、懂税务等综合性人才。第三，建立全方位的信息获取渠道，形成网络化管理体系。目前由于对于关联交易的定价转让问题，缺乏一定的信息比对渠道，使得关联交易的定价调整工作难以进行。可比信息的拓宽有助于提高转让定价调整工作的效率，因此税务部门应该努力建立相关的信息服务体系，建立实时获取不同部门动态信息的网络采集体系。
2.从企业角度来讲。第一，企业做好关联交易界定。国内各类型纳税企业，应当对其自身所关联的企业以及其关联交易，都要按照相关的法律法规，如《关联企业间业务往来预约定价实施规则》、《税务管理规程》等，进行严格的关联界定。进而针对关联界定，对企业的关联交易进行认定，针对关联交易行为进一步展开税务管理工作。第二，企业做好关联交易的申报。申报和接受税务机关的审核，这两项工作是每个企业都必须做的，承担着企业经济责任和社会责任。企业应当在对自身所辖关联企业界定、关联交易活动界定之后，在顺利完成本企业所得税等税种的清卡、抄报税、清缴等工作之后，按照《企业所得税法》、《税收征管法》等相关法律法规以及国家最新财税文件的相关规定，及时申报自身的关联交易及详细内容，如有不懂之处应及时询问税务机关或者税务师事务所，接受税务的指导，接受税务机关的审核，以及税务管理部门的复查。这些都是为了规范企业自身的经营运行，也是为了避免企业由于没有及时申报关联交易或者申报过程中遇到问题而使企业或者集团陷入发展乃至生存的困境。第三，企业做好预约定价管理工作。企业应主动与当地、国家税务机关相关的管理部门去完善预约定价的管理事务。这一行为应在关联交易的经营活动发生之前，在整个经营活动的开端阶段，就要设置预约定价的环节，由专人提前向税务机关提出预约定价管理的申请。国家税务机关、税务人员、企业及关联企业，透过确凿覆盖关联交易经营活动中的转让定价基本原则、转让定价明细计算办法，制定管理企业在所指定的期间内，与关联企业发生的关联交易行为，并且将税收管理相关问题进行细化列举；要签订预约定价合同（协议），包含预约定价方案，相关研究分析，预约定价合同（协议）的撰写、申请、审核及批准一系列流程，以及流程内需要盖章签字的部门，预约定价合同（协议）的调整编辑等各方面内容。未将关联交易及时申报审核，不论是企业的无心之过，还是企业不懂不通该项业务，亦或是企业的有心之为，凡通过与税务机关提前进行预约定价，这种方式可以有充足的时间，将企业关联交易经营活动的相关税务管理，由事后监督转变为事前控制，有效的预防了个别企业逃避税收风险，也积极的规避了转让定价滥用的行为。
3.从国家角度来说。第一，加强审计。审计机构是中立、客观的机构，应当积极对所审计企业的经营情况、财务状况进行掌握，利用技术手段及时发现虚假盈利行为，保护国家经济财产。首先，仔细复核。审计人员要像刑警一样具有敏锐的思维和缜密的检查思路。对于关联交易的审计，可以从各类交易事项的发生时间、交易金额、交易频率、交易参与人员等方面，对企业是否有关联交易发生的可能进行判断。其次，划定重点。审计人员要根据经验以及相关数据，利用技术手段，划定可能存在关联交易的审计重点。由于该类交易发生隐秘，审计工作有所难度。审计人员可将企业有刻意隐瞒倾向的交易做详细记录并列入重点内；可将往年企业高层领导会议的记录、财务报表等纸质内容进行审核，同时可找职工访谈、查阅职工名册等方法，考虑关联交易发生的可能性。最后，审查交易。审计人员要紧抓重点交易事项的细节，来判断交易的真实性，深挖交易双方的关联性，排除或者找出企业粉饰报表、虚增收入、虚构关联方等行为。尤其要查找会计档案，仔细审核原始凭证，尤其要对年终猛增收入的交易、目的不很明确的交易、不正常额度的非主营业务收入交易等交易事项，审计人员要认真审核其原因和纳税结果。第二，加强立法。我国税务管理部门应针对我国相关的税法与章程规范关联交易的管理程序与管理体系，对于关联企业的认定采取内外结合的形式，向管理人员、股东了解关联企业的隶属信息与基本情况；加强对关联企业认定的途径与工作方式，如审查年稿，审查交易的行为与相关股东的情况，以确定是否存在新的关联关系。第三，完善税务机关对于关联交易管理流程。管理部门应完善关联交易管理流程，从基层税务部门逐渐细化职责与分工，建立协同的管理理念，对关联企业的关联与嵌套关联关系、关系的审查和核查、关联企业的登记与申报工作进行全面全方位的管理。同时明确上下关系的管理定位职责，不越层级，对于基层管理出现的定价转让问题，有争议的可以提请上级部门进行调整与审查，以立法为前提，在法律的规定范围内进行管理工作的开展。
四、结语
在“一带一路”的国家战略下，中资跨国集团在“走出去”时，需要更加关注“后BEPS时代”国际税收规则的新发展，充分了解所投资国家的税制，建立和完善全球转让定价政策，提高风险分析和识别能力，健全风险管控机制，掌握必要的自助及求助措施，从而避免不必要的税务风险和损失。公司正在开展BEPS项目，随着项目开展，通过梳理公司的关联交易业务类型和流程，制定转让定价管理办法和具体关联交易类型的转让定价细则。本文所讨论的内容，对于即将迎来的应对工作进行了较为全面的考量，对于规避税收风险有着重要的理论意义。
作者:李乃省 单位:中海石油化学股份有限公司
参考文献：
[1]乐山市地方税务局课题组.浅析关联交易的税务管理[J].中共乐山市委党校学报,2011年S1期.
[2]隋可索.关联企业间业务往来的税务管理[J].两岸关系.1998(07).
[3]舒桂凤,黎军华.加强我国关联劳务交易税务管理的几点看法[J].涉外税务.2011(01).
[4]冯彩红.基于法理视角的关联交易税务管理与规范研究[D].西南财经大学,2007.
[5]施锐利.加强对关联交易的税务管理[J].涉外税务,2007(08).
[6]舒桂凤,黎军华.加强我国关联劳务交易税务管理的几点看法[J].涉外税务,2011(01).
我国的基金业刚刚起步，与之相应的法律法规付诸阙如，监管体制急待完善，相关法律专题研究在理论深度上还十分欠缺。由此导致目前基金业的发展中存在诸多问题，基金实际运作中违规操作现象严重，其换手率之高，交易量之大，已经严重背离基金自身的特性和稳定股市的初衷，不是理性投资的手段，而完全成为投机者的炒作工具，甚至有专家指出，投资基金是中国未来股市的潜在危机之一。[①]基金管理公司在整个基金运作中处于核心地位，其法律义务之完善是基金立法规范的重心，[②]对于保障基金资产安全、基金业整体的健康稳定发展意义重大，颇值探讨。
一、基金管理公司的法律地位
权利义务是法律关系的内容，要研究法律主体的义务，就要先探讨法律关系的性质和主体的法律地位。[③]
投资基金（InvestmentFund），是一种由众多不确定的投资者将不同的出资份额汇集起来，交由专业的投资机构进行操作，所得受益由投资者按出资比例分享的投资方式。换言之，证券投资基金是一种“募集资金，专家经营，代人理财”的投资方式。在美国，这种投资又称为“共同基金”（MutualFund）,英国称为“单位信托基金”（UnitTrust）,日本和我国台湾地区称为“证券投资信托基金”。[④]其中，专业的投资机构便是基金管理公司。投资基金管理公司，为依据委托管理合同，运用和管理投资基金资产，开展实际投资活动的公司。[⑤]
笔者认为，证券投资基金主体之间法律关系的基础是由信托契约确定的信托关系。传统的信托关系当事人分为信托人、受托人和收益人。信托人通过将信托财产所有权转移给受托人，由后者依据信托契约的规定将运用信托财产进行投资所取得的收益交给收益人。[⑥]作为一种证券化的信托关系，基金信托属于商业自益信托，即信托人与收益人重合，从而与传统信托法律关系的三方关系（包括收益人、信托人和受托人）有所不同。基金主体一般包括投资人（亦即收益人、信托人）、管理人和托管人。基金主体的法律关系从整体上而言，表现为三位一体的二元投资基金契约结构模式,即以基金管理公司、托管人为订约方,投资者为相关受益方的三位一体型态,具体分为内部和外部两元结构，从外部而言是信托人（收益人）与受托人的信托关系，从内部而言，受托人包括基金管理公司和托管人，基金管理公司和托管人通过签署托管协议进一步明确他们在履行信托职能上的分工权责关系。这种法律关系可以由下图表示：
二、基金管理公司义务总述
如上所述，基金管理公司作为受托人，对基金财产拥有法律上的所有权和投资管理权，因此，在履行其职责时，其行为必须符合特定的标准——信义义务（FiduciaryDuty）。基金管理公司负有信义义务，是基金契约信托法律关系的内在要求，也是各国的普遍看法。不过，有的国家在立法中对此有明确规定，有的国家在法律上没有明确规定，但在处理这一问题上依照信托关系的一般原则处理。我国台湾省投资信托法就没有明确规定，基金管理公司对委托人负有信义义务，但学者认为，基金管理公司在信托关系中受托人的法律地位决定了它对委托人的信义义务。[⑦]
由于我国没有专门的《信托法》作为调整基金管理关系的整体大框架背景，信托关系的一般原则和义务无从谈起，所以，专门针对基金管理方面的法律就更为重要。目前,我国对证券投资基金设立、募集、各方当事人的权利义务、基金的管理和运作等,主要由国务院证券委员会1997年的《证券投资基金管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》）进行调整，但是，《暂时办法》没有明确规定基金管理公司作为受托人应当负担信义义务。[⑧]
信托法上的信义义务传统上分为积极的作为义务（PrescriptiveDuties）和消极的不作为义务或禁止性义务（ProscriptiveDuties）。积极的作为义务要求受托人在处理受托事务中必须以促进受益人的最佳利益为宗旨，受托人必须履行适当的注意义务；禁止性义务要求受托人在处理委托事务中，必须避免利益冲突，以尽其忠实义务。[⑨]简言之，信义义务分为注意义务和忠实义务，其中，注意义务是对受托人称职的要求，忠实义务是对受托人道德义务的法律化。[⑩]在证券投资基金法律关系中，基金管理公司是基金资产的实际经营者，如何设定基金管理公司的法定义务，或者如何依照法定义务设定其管理和运作基金募集资金的法定准则，达到既有利于投资利益最大化又能最大限度减小投资风险的目的，是十分重要的。
三、基金管理公司的忠实义务
所谓忠实义务是指信托关系中受托人必须以受益人的利益为处理信托事务的唯一依据，而不得在处理事务时，考虑自己的利益或者图利他人，即必须避免与受益人产生利害冲突之情形。[11]基金管理公司在运作基金时，如果同时牵涉自己的利益或与其有关的第三人的利益，很可能会作出有利于自己或第三人的投资决定，从而使信托基金投资事务得到不公平的处理。基于此,国外法律对基金管理公司规定了忠实义务，以避免这种情形的出现。忠实义务的设置除赋予受益人(或基金信托管理机构)损害赔偿请求权这一事后救济措施外，更为有效的方式是避免基金管理公司与受益人处于利害冲突的地位。
各国由于情况不同对利害冲突交易的防范规制亦宽严不一。具体做法有以下几种：一是公开利害冲突交易，但该交易必须事先取得受益人、保管机构的同意；二是对有利害冲突的交易予以禁止；但主管理机构同意后可以进行；三是对有利害冲突的交易予以全面禁止。[12]《暂行办法》对此亦有所涉及，《暂行办法》第34条第12项规定禁止将基金资产投资于与基金托管人或基金管理公司有利害关系的公司发行的证券。但是，同美、日以及我国台湾地区的有关规定相比，尚存较大的缺陷。
首先，欠缺忠实义务的原则性规定。在现实生活中，基金管理公司与受益人发生利害冲突的行为形态万千，而且法律上难以明文逐项禁止。明确规定基金管理公司负有忠实义务，就能够起到避免挂万漏一的作用——口袋条款的积极意义就在于此。
其次，在下述几个具体问题上也未予以规范：
（1）禁止或限制证券投资基金管理公司（包括基金管理公司内部关联人员）与其管理的证券投资基金之间进行证券买卖。这是防止基金管理公司利用经营投资基金之便利为自己以及与其关联人员，牟取不当利益的根本措施，也是基金管理公司必须对基金投资人和受益人忠实的基本要求。
《暂行办法》对基金管理公司及其内部人员与信托基金的交易未作禁止性规定，但根据《暂行办法》第34条第4项“禁止基金管理公司从事除国债以外的其他证券自营业务”的规定，实际上排除了基金管理公司与信托基金进行股票等证券直接交易的可能，但国债的内部交易仍无法避免，更为重要的是关于基金管理公司的内部人员与信托基金之间的交易，《暂行办法》未作任何规定。
台湾地区《证券投资信托事业管理规则》第27条第1款规定：“证券投资信托基金事业之董事、监察人、经理人或其关系人,除经证管会核准外,于证券投资信托事业决定运用证券投资信托基金买卖某种上市、上柜公司股票时起,至证券投资信托基金不再持有该种上市、上柜公司股票时止,不得参与同种股票买卖。”依此规定,基金经理公司之内部人员无法与投资信托基金为股票买卖交易之可能。[13]关于上述“关系人”,该《规则》第8条规定为“股东为自然人者,指其配偶、二亲等以内之血亲及股东本人或配偶为负责人之企业;股东为法人者,指受同一来源控制或具有相互控制关系之法人”。香港《单位信托及共同基金守则》关于对单位信托或共同基金集合投资计划管理的公司一般责任中规定,自行管理计划的董事不可以主事人身份与该计划进行任何交易。并规定,管理公司、投资顾问、该计划的董事或他们的关联人士,如果以主事人身份与该计划交易,必须事先征得受托人/代管人的书面同意。《守则》对“关联人士”的界定是“就一家公司来说,指:⑴直接或间接实益拥有该公司普通股本20%或以上人士或公司,或能够直接或间接行使该公司总投票数10%以上人士或公司;⑵符合⑴款所述其中一项或全部两项规定的人士或公司所控制的人士或公司,或⑶任何与该公司同属一个集团的成员,或⑷任何在⑴、⑵或⑶款所界定的公司及该公司的关联人士的董事或高级人员”。
有学者认为，我国《证券法》第68、69、70、183条规定了比较具体的证券内幕交易的防范内容，因此，《暂行办法》中没有对“基金管理人内部相关人员买卖其任职的管理人所经营的基金发行的证券”作出限制性义务规定。这并无不妥。[14]如果基金管理人内部的相关人员买卖这种证券不构成“证券内幕交易”,就是没有危害性的,则理所应当不予禁止;如果这种证券交易是利用该基金内幕信息进行的,则应按《证券法》设定的“证券内幕交易”规范进行处理。基金管理人内部相关人员利用其职务之便获得的内幕信息,买卖自己参与管理工作的基金所发行的证券就是《证券法》规定的“证券内幕交易”,并无特殊性的。有些人认为这个现象也是目前调整证券投资基金专门法律的一个比较重要欠缺的观点,笔者认为并不科学和全面。
所以，我国应当在立法中明确禁止基金关联交易，并对基金关联人士进行专门的界定，从而解决基金关联交易的判断上的困难。
另外，有学者指出，基金关联交易虽有其消极的一面，但从社会经济角度而言，它具有节约交易成本的经济功能，有其存在的积极价值，所以不应该对基金关联交易“一棍子都打死”，而应当从制度上进行限制其消极方面而利用其积极方面。[15]笔者认为，虽然有些国家的法律对于基金关联交易采取二元处理的方法，即对某些特定的关联交易加以禁止，而对一般关联交易加以限制，[16]但是，关联交易形态复杂，即使在证券市场已经相当发达的国家对关联交易问题的处理也是非常谨慎，争论不休。对我国而言，基金业起步晚，相关立法和执法都急待加强，基金业市场本已存在许多不规范操作的问题，[17]在这个尚不成熟的市场中对于关联交易进行二元处理的难度可想而知，一旦松了口子就极易导致限制失控的灾难性后果，所以，在我国证券市场发展的初级阶段，应当严格禁止任何形式的关联交易，舍弃眼前的经济效率而保证证券市场的安全发展，在市场经过充分发展而各方面条件比较成熟的情况下，才可以考虑对关联交易进行二元处理。
（2）基金管理公司经营的数个信托基金之间的交易问题
基金管理公司的主要业务为基金管理业务和发起设立基金。因此,同一基金管理公司往往可能同时经营数个基金,此时如果允许该数个基金相互之间进行交易,往往会产生种种弊端。[18]如基金管理公司为了某一基金的利益,指示信托基金相互之间买卖,结果有损于另一基金。又如在数个信托基金间进行不必要的操作指示,从而使与其有关的经纪商赚取手续费。但另一方面,笔者认为，基金之间的相互交易也并非有百害而无一利。例如，当某基金因基金契约届满必须处分股票,而另一基金此时需要购进某种股票,允许基金间的相互交易则能保护受益人取得最大限度的收益。或者，如果基金为应付受益人大笔赎回受益凭证的要求,而另一新设立的基金持股比率过低应买进股票时,这种基金之间相互买卖股票,对两者均有利。[19]另外，香港基金市场实践中还出现了“雨伞基金”，即在一个依照香港法律组成的“母基金”下，再组成若干“成分基金”。“雨伞基金”通常允许投资者根据环境的改变，将基金投资由一个成分基金转移到另一个成分基金。鉴于此,日本《证券投资信托法》第17条第2项规定:“委托公司(即基金管理公司一笔者注)不得指示信托财产相互间为财产部所定之有价证券交易”。而财产部于昭和42年9月30日的命令中规定:“委托公司对信托财产,不得为下列交易之指示:1图利该信托财产受益人以外之人之交易;2在该当交易之信托财产中,图利信托财产受益人而损害其他信托财产受益人的交易;3对该当交易之信托财产之特定有价证券,不正当地增加其买卖数量或人为形成价格为目的之交易”。此外,日本证券投资信托协会业务规则中还具体列举出哪些情形下可以进行信托财产间的交易。这种做法值得我们借鉴。
（3）不得用证券投资基金的资金买卖与基金有利害关系公司所发行的证券。国务院证券委的《暂行办法》第34条规定的禁止行为中的第12项“将基金资产投资于与基金托管人或者基金管理公司有利害关系的公司发行的证券”,就是对基金管理公司而设定的这项义务;台湾地区《证券投资信托事业管理规则》第15条第1款第4项和第5项规定,不得对本证券投资信托事业同时经理之各证券投资信托基金为证券交易行为;禁止买卖与本证券投资信托事业有利害关系公司所发行的证券,都是针对基金管理公司的义务。[20]香港《单位信托及共同基金守则》规定,如果管理公司任何董事或高级人员拥有一家公司或组织的任何一种证券的票面价值超过该证券全数已发行的票面总值的0.5%,或管理公司的董事及高级人员合共拥有的该类证券的票面值超逾全数已发行的票面总值的5%,则有关集合投资计划不可投资于该类证券之上。
至于何谓与基金或者基金管理公司有利害关系的公司,《暂行办法》没有具体的解释,这无疑是我国基金法律上的重大漏洞。台湾地区《证券投资信托事业管理规则》的解释是“持有该基金已发行股份总数5%以上的公司或者指担任基金经理公司董事或监察人的公司”。这种利害关系交易因为大多数是受关联公司控制的,极易损害基金大多数投资人和受益人的利益,当属禁止之列。但是,在少数情况下也有正当的这种关联交易,必须由基金管理公司征得基金的受益人和保管人同意后方可进行。
四、基金管理公司的注意义务
善良管理人的注意义务是指受托人在处理信托事务时必须达到受托人所从事的职业应该普遍达到的注意程度。[21]之所以对受托人规定该项义务是因为委托人将财产交付信托,不仅信赖其人格,而且信赖其能力,相信受托人对信托财产的运作能使其获得丰厚的回报。日、韩均规定了证券投资信托中的经理人的善良管理人的注意义务,英美法系虽无此概念,但就受托人注意的程度而言,其要求并无实质区别。那么善良管理人的注意义务的实质内涵是什么呢?
笔者认为，可以参照美国多数州采用的谨慎投资原则,该原则包含三个层面的内容:其一为注意的需要。即受托人于投资之前,应以合理的注意,对投资对象的安全性与获益性进行调查,必要时还得征求各方面专家的意见,以供参考。如受托人未作调查或调查时未尽适当的注意即进行投资,或调查显示不能投资仍进行投资,应对投资所造成的损失负赔偿责任。反之,如受托人已尽其注意作了充分调查,其投资本身也无不当之处,则虽有损害,也可免责。其二,技能的需要。受托人应具备与所从事的投资行为相适应的技能,否则,应就投资损失负责。其三,谨慎的需要。受托人应谨慎行事,即以合理的方式如分散投资等,获得合理的收入,尽量避免投机。[22]此外,基金管理公司的董事、经理以及投资顾问、受益凭证承销商等人员与基金持有人之间并无直接法律关系,一旦发生侵害基金持有人权益之情形,持有人无法直接对其主张权利。鉴于此,立法应规定基金管理公司及其董事经理、投资顾问等人员对基金持有人承担法定之注意义务。
按照基金管理公司必须对基金资产以及基金受益人基于基金资产可获得利益负责的要求,基金管理公司主要应当对基金资产的安全和稳定收益尽合理的注意。为此,基金管理公司有以下三方面主要法定义务:
（1）遵守用基金资产投资范围和品种的限制。设定这方面法定义务的主要目的就在于确保基金资产的安全系数,最大限度地减小和防范基金的投资风险。
（2）遵守对可能危及到基金资产安全和基金投资人与受益人利益的经营活动的限制。这类义务所限制的主要是一些非投资性的基金管理公司运用基金资产行为,以及一些会给基金资产带来较大风险的基金管理公司自身经营活动。
（3）分散基金投资品种、限制投资比例方面的义务。这类义务主要以分散投资风险、保障基金安全和投资人与受益人利益为要求,规定基金管理公司在法律允许的投资品种和投资经营范围内进行投资经营时,应当做到投资品种和具体项目多样化以及保持各项投资与基金资产之间的一定比例。[23]
五、完善我国基金管理公司信义义务的立法建议
我国《暂行办法》第33、34条列举了基金投资组合应当符合的五个规定和禁止从事的十三种行为，主要属于对基金管理公司注意义务的具体规则，所以，总体而言，我国法律规定侧重对注意义务、对基金投资安全的要求，而对于基金管理公司的忠实义务的规定过于简单。从借鉴国外的有益经验出发,我国在调整证券投资基金的法律规范中,当务之急主要应增加“限制基金管理公司及其内部相关人员与基金之间进行证券交易”、“限制用基金资产投资买卖与基金有利害关系的公司所发行的证券”、“限制用基金资产投资买卖未上市证券”等针对基金管理公司的法定义务,并对“与基金管理公司、基金托管人、基金有利害关系的发行上市证券的公司”作出具体的界定。
三部与公众生活相关的法规规章
劳动和社会保障部《最低工资规定》。该《规定》适用范围不仅包括企业，还包括民办非企业单位、有雇工的个体工商户和与之形成劳动关系的劳动者，以及国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者。《规定》指出，劳动者在依法享受带薪年休假、探亲假等国家法定的休假期间视为提供了正常劳动，用人单位必须依法应支付的不得低于最低工资标准的劳动报酬。《规定》明确了最低工资标准测算方法，要求最低工资标准每两年至少调整一次。对于违反规定的，劳动保障部门将责令用人单位按所欠工资的最高5倍支付劳动者赔偿金。
建设部、财政部、民政部、国土资源部、国家税务总局《城镇最低收入家庭廉租住房管理办法》。《办法》指出，城镇最低收入家庭廉租住房保障方式应当以发放租赁住房补贴为主，实物配租、租金核减为辅。实物配租要面向孤、老、病、残等特殊困难家庭及其他急需救助的家庭。为了保证公平和公正，《办法》还要求，申请廉租住房的最低收入家庭，应当提出书面申请，市、县人民政府房地产行政主管部门审核后，应当予以公示。有关部门可以通过入户调查、邻里访问以及信函索证等方式对申请人的家庭收入和住房状况进行核实。
建设部《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》。该《规程》明确了行政裁决及强制拆迁的程序，增加了行政调解程序，建立了拆迁听证制度，确立了拆迁补偿安置标准的裁决原则，规范了拆迁强制执行行为。《规程》指出，因拆迁人与被拆迁人就搬迁期限、补偿方式、补偿标准以及搬迁过渡方式、过渡期限等原因达不成协议，当事人可向市、县房屋拆迁管理部门申请裁决。未达成拆迁补偿安置协议户数较多或比例较高的，房屋拆迁管理部门在受理裁决申请前，应当进行听证。未经行政裁决不得实施行政强制拆迁，拆迁人、接受委托的拆迁单位在实施拆迁中采用恐吓、胁迫以及停水、停电等手段，强迫被拆迁人搬迁或者擅自组织强制拆迁的，由所在市、县房屋拆迁管理部门责令停止拆迁，并依法予以处罚；触犯刑律的，依法追究刑事责任。
三部重要的行政性法规规章
国务院《地质灾害防治条例》。《条例》明确规定，国家实行地质灾害预报制度和地质灾害调查制度。国务院国土资源主管部门会同国务院建设、水利、铁路、交通等部门，依据全国地质灾害调查结果，编制全国地质灾害防治规划，经批准后公布。县级以上人民政府应当将城镇、人口集中居住地区、风景名胜区、大中型工矿企业所在地和交通干线、重点水利电力工程等基础设施作为地质灾害重点防治区中的防护重点。国家建立地质灾害监测网络和预警信息系统，实行地质灾害预报制度。地质灾害预报由县级以上人民政府国土资源主管部门会同气象主管机构发布。任何单位和个人不得擅自向社会发布地质灾害预报。对出现地质灾害前兆、可能造成人员伤亡或者重大财产损失的区域和地段，县级人民政府应当及时划定为地质灾害危险区，予以公告，并在地质灾害区的边界设置明显警示标志。
国土资源部《矿产资源登记统计管理办法》。与1995年《矿产储量登记统计管理暂行办法》相比，修改和补充后的《办法》改变了以往矿产储量统计与开发利用统计分别进行、一个部门多头统计和部分填报内容重复的状况，将原来实行的原矿产资源储量与开发利用两项统计制度合并，建立了新的规范的矿产资源统计制度。同时，明确了矿产资源登记统计管理的职责分工，并将矿产资源储量登记与评审备案、探矿权采矿权管理等紧密链接起来，同时办理，既强化了国土资源主管部门对矿产资源登记统计工作的统一管理，便于登记工作的落实，又简化了程序，提高了效率，进一步明确了矿产资源储量登记的作用。另外，新《办法》还制订了新的指标项目，修改了有关专业术语和名称，增加了停办（关闭）矿山残留矿产资源储量登记方面的规定。
国土资源部《海底电缆管道保护规定》。该《规定》对海底电缆管道的安全运行、海底电缆管道所有者合法权益、海上作业与海底电缆管道的保护、海底电缆管道纠纷的解决以及处罚做出明文的规定。《规定》指出，海上作业者在海上作业时钩住海底电缆管道的，应当立即报告所在地海洋行政主管部门，不得擅自将海底电缆管道拖起、拖断或砍断。海上作业者为保护海底电缆管道致使财产遭受损失，有证据证明的，海底电缆管道所有者应当给予适当的经济补偿；但擅自在海底电缆管道保护区内从事挖砂、钻探养殖等海上作业的除外。单位和个人造成海底电缆管道及附属保护设施损害的，应当依法承担赔偿责任。
四部与财经有关的法规规章
中国银行业监督管理委员会《金融机构衍生产品交易业务管理暂行办法》。该办法对金融衍生产品的管理进行了统一的规范，还首次对金融机构开办衍生产品的准入条件和开办程序进行了明确规定，加强了衍生产品的准入管理。《办法》指出，申请开办衍生产品交易业务的中国国内的金融机构，必须具备健全的衍生产品交易风险管理制度和内部控制制度；完善的衍生产品交易前、中、后台自动联接的业务处理系统和实时的风险管理系统；配备相应的人员和设施。外国银行分行申请开办衍生产品交易业务，应获得其总行对该分行从事衍生产品交易品种和限额等方面的正式授权；除总行另有明确规定外，该分行的全部衍生产品交易统一通过给其授权的总行系统进行实时交易，并由其总行统一进行平盘、敞口管理和风险控制。银监会有权随时检查金融机构有关衍生产品交易业务的资料和报表，定期检查金融机构的风险管理制度、内部控制制度和业务处理系统是否与其从事的衍生产品交易业务种类相适应。
中国人民银行《中国银联入网机构银行卡跨行交易收益分配办法》。《办法》统一了发卡行和中国银联在跨行交易中的收益分配比例和办法，规定ATM跨行取款交易收益分配采用固定代理行手续费和银联网络服务费方式。持卡人在他行ATM机上成功办理取款时，无论同城或异地，发卡行均按每笔3.0元的标准向代理行支付代理手续费，同时按每笔0.6元的标准向银联支付网络服务费。暂不规定ATM跨行查询收费。POS跨行交易的商户也须按一定比例向发卡行和银联缴纳服务费。
中国保险监督管理委员会《外国保险机构驻华代表机构管理办法》。与旧办法相比，新《办法》明确了外国保险机构申请驻华机构的审批时间，规定了外国保险机构及相关称谓。《办法》指出，“外资保险机构驻华代表机构”将改名为“外国保险机构驻华代表机构”。按照中国入世承诺，新办法加入了保监会审批的期限的规定；对审批的程序进行了细化，明确规定，正式申请表由保监会提供，保监会审批的期限为20日，20日内不能作出决定的，经保监会主席批准，可以延长10日。对代表机构的展期，不再审批，对代表机构变更地址、更换或增减代表、副代表、外籍工作人员，则由审批改为事后报告。
国家外汇管理局《关于规范非居民个人外汇管理有关问题的通知》。该通知对我国境内非居民个人的外汇流入、流出，等各环节都进行了规范，并明确了银行的职责。《通知》指出，外国自然人（包括无国籍人）、港澳台同胞和持中华人民共和国护照但已取得境外永久居留权的中国自然人都是非居民个人。《通知》以1万美元和5000美元为界，分别规定了非居民个人办理外汇收支、外汇划转、结汇、开立外汇账户、将外汇汇出境外应办理的相关手续。银行应当按照本《通知》规定办理非居民个人外汇业务，并接受外汇局的监督、检查。
三部与海关相关的法规规章
国务院《中华人民共和国知识产权海关保护条例》。《条例》明确规定了知识产权海关保护的范围以及期限。海关对与进出口货物有关，并受中华人民共和国法律、行政法规保护的商标专用权、著作权和与著作权有关的权利、专利权实施保护，知识产权权利人可以按照本条例的规定，将其知识产权向海关总署申请备案。知识产权海关保护备案自海关总署准予备案之日起生效，有效期为10年，知识产权权利人可向海关申请扣留侵权嫌疑货物。
海关总署《海关关于加工贸易保税货物跨关区深加工结转的管理办法》。与旧办法相比，新《办法》做了较大的修改，并对转入、转出企业办理结转计划备案手续程序、办理结转报关手续的程序进行了细化。《办法》指出，加工贸易企业开展结转的，转入、转出企业无需经外经贸主管部门批准，只需经主管海关备案后，就可办理实际收发货及报关手续。《办法》还规定了申请结转的加工贸易企业如有不符合海关监管要求，被海关责令限期整改，在整改期内的；逾期未报核《手册》的；未按照本办法第五条规定填制结转货物收发货单的；涉嫌走私已被海关立案调查，尚未结案的等四种情形，海关将不予受理。
海关总署《中华人民共和国海关对用于装载海关监管货物的集装箱和集装箱式货车车厢的监管办法》。该办法加强了对集装箱制作、集装箱式货车车厢的制造或改装以及集装箱和集装箱式货车车厢的维修的监管。《办法》规定，境内制造集装箱的工厂、境内制造或者改装集装箱式货车车厢的工厂应持《工厂认可证书》，向其所在地海关申请递交申请书，经核准后由海关颁发相应的核准证书，方可从事集装箱制造、集装箱式货车车厢制造、改装或者维修。海关总署授权中国船级社统一办理集装箱我国海关批准牌照、境内装载海关监管货物的集装箱式货车车厢的海关批准牌照。海关可以随时对维修工厂维修的安装海关批准牌照的集装箱和集装箱式货车车厢进行核查。
资产重组是应对市场形势的变化和改善经营状况的有效途径，是维持上市公司质量,保证资本市场持续发展的手段（2007年我国通过并购重组注入上市公司的资产总计超过700亿元，平均每股收益提高约70%）。在美国，重组甚至是企业在面临破产的情况下受到法律鼓励的措施，并且被视为保护投资者的有效途径。
1993年9月，深宝安举牌延中实业开创了中国上市公司收购的先河。从1997年开始，一批上海本地股经过几年的重组，上市公司和投资者获得双赢，资产重组开始被市场重视。1999年以后，随着网络高科技产业的兴起，资产重组得到了空前发展。上市公司资产重组披露数量从1997年的33起上升到2001年的119起。一时间泥沙俱下，有时成了点石成金的魔棒，有时却成了瞒天过海的遮羞布。因此，中国证监会2001年12月105号文件，即《关于上市公司重大购买、出售、置换资产若干问题的通知》，对重大资产重组作了较具体的规定。但是通知中监管规则停留在规范性政策层面，在执行效力上与《公司法》、《证券法》等法律之间层级跨度过大。
在股权分置改革后的全流通时代，上市公司资产重组的利益博弈机制发生了很大变化，并购重组的动力加大，方式创新，数量增多。为了配合《公司法》、《证券法》、《上市公司收购管理办法》、《上市公司信息披露管理办法》及企业会计准则修订、颁布后的实施和执行，在新形势下更好地规范和引导并购重组，2008年4月16日，中国证监会了《上市公司重大资产重组管理办法》（以下简称《管理办法》），是首次以行政规章的形式对上市公司重大资产重组进行系统规定。
《管理办法》相对105号文件的新看点
《管理办法》将105号文件中的20条规定细化为7章53条规定，在适用范围、信息披露、再融资、监管措施、资产定价、违规举证、内幕交易惩治等方面都有细化和发展，并且规范了一些新现象，以便更好地达到保护投资者的目的。这些变化包括但不限于:
针对一些小上市公司的情况，在原有重大重组的标准上增加了交易金额超过5000万元的规定，同时将上市公司新设公司或与控股子公司所进行的资产交易纳入监管范围（出售和购买资产金额同时达到最近一个会计年度合并财务报表中资产总额70%以上），以减少监管盲点。
对未达到重大重组标准、但可能损害上市公司或者投资者合法权益或者蓄意规避监管的资产交易，证监会有权要求公司补充披露相关信息、延期召开股东大会或者责令其暂停交易。
上市公司按照经审核的发行证券文件披露的募集资金用途使用募集资金购买资产、对外投资的行为无须进行申报。但特定对象以现金或资产认购上市公司非公开发行的股份后，上市公司用此次非公开发行所募集的资金向该特定对象购买资产的，仍视同上市公司以发行股份作为支付方式购买资产，须提交新设立的并购重组委审核。
上市公司在重组公告前，如相关信息出现在媒体上或公司股票交易出现异常波动，上市公司应立即将有关计划、方案、现状和风险因素等予以公告。还专设一章对重组事项筹划决策中的信息披露、保密、澄清、记录保存、申请停牌以及相关方的刑事责任进行规定。
根据《公司法》将股东大会审议通过重大资产重组方案的比例由1/2以上修改为2/3以上,关联股东须回避表决。
加强对资产评估和盈利预测的后续监管，中介机构应对实现盈利与原报告的差异出具审计意见，交易对方应承诺对盈利预测的未实现部分进行补偿或进行说明。
对上市公司重组后的非公开发行不设时间间隔要求，但在重组前不符合公开发行条件或者重组导致上市公司控股股东或实际控制人发生变化的，在重组后申请公开发行新股或者公司债券，距重组交易完成的时间应不少于一个完整会计年度。
尽管合规重大资产重组预案不需再报证监会沟通，但是拟进行重大资产重组的上市公司须在第一时间披露重大资产重组预案,充分披露对投资者敏感的信息，并确保信息披露的公平公正，以强化对内幕交易的防范和惩治的立法意图。
《管理办法》有待完善的四方面
与成熟的资本市场监管相比，《管理办法》依然存在需进一步明确和完善之处。这些问题至少包括:
第一，资产重组（包括资本运作）还不是一个国际通用的概念。境外与资产重组相关的概念包括合并、收购、联合、取得控制权、要约收购等。从2006年颁布的《上市公司收购管理办法》来看，《管理办法》中的（重大）资产重组概念似乎应该包括合并、联合、取得控制权和要约收购等内容。但是，境外与资产重组相关的这些概念之间尽管存在关联和类同，差异还是非常明显的，试图用资产重组一个概念来统揽，多少体现了一种模糊的认识。
第二，当前市场管理层对上市公司的关联交易监管已经有了比较充分的重视，但是在当前资本市场热捧整体上市概念的时候，如何规范关联重组是一个非常现实的课题。如果说在前几年，关联重组有一些就是大股东“掏空”上市公司，实现利益输送的手段（如当年的德隆系公司），或者通过虚假重组进行盈余操纵和二级市场炒作（如亿安科技和蓝田股份等），那么近几年的关联重组又反其道而行之，催肥上市公司、抬高股价，最终在股权分置改革获增发新股中获益为目的。对此，尽管《管理办法》在第29条第1款，第36条和第38条，基于审慎监管原则有所规定和防范，但是对与此密切相关的价格操纵、恶意重组和虚假重组及其对投资者和利益相关者的损害却没有专门的惩处规定。
第三，有关董事会反收购/重组的法律问题。《管理办法》主要规范了公司的主动重组，但是在另一方面，对由于问题或控制权问题出现可能使投资者利益受到潜在损害的董事会反外部收购/重组，或反要约收购行为却没有相关规制。这不能不说是一种缺憾。在内部人控制严重的上市公司，董事会对抵制收购行为几乎是一种本能的反应。他们是否有权采取反收购/重组措施（如毒丸术）？法律应该禁止、限制还是在什么情况下允许董事会的反收购/重组？应该给董事会在反收购问题上多大空间？在保证充分信息条件下如何保证股东行使抗董事权等？这些都是规范资产重组行为中不可回避的问题。国内不乏相关的案例。如华建电子收购重组济南百货、方正科技对北京金裕兴的收购阻击、广西斯壮和深发展的公司章程都有明确的体现。在此问题上，国外存在英国（严格限制董事会擅自采取反收购/重组措施）和美国（赋予董事会很大的自由裁量权）两种截然不同的法律规制模式。
第一条为了规范特别纳税调整管理，根据《中华人民共和国企业所得税法》（以下简称所得税法）、《中华人民共和国企业所得税法实施条例》（以下简称所得税法实施条例）、《中华人民共和国税收征收管理法》（以下简称征管法）、《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》（以下简称征管法实施细则）以及我国政府与有关国家（地区）政府签署的避免双重征税协定（安排）（以下简称税收协定）的有关规定，制定本办法。
第二条本办法适用于税务机关对企业的转让定价、预约定价安排、成本分摊协议、受控外国企业、资本弱化以及一般反避税等特别纳税调整事项的管理。
第三条转让定价管理是指税务机关按照所得税法第六章和征管法第三十六条的有关规定，对企业与其关联方之间的业务往来（以下简称关联交易）是否符合独立交易原则进行审核评估和调查调整等工作的总称。
第四条预约定价安排管理是指税务机关按照所得税法第四十二条和征管法实施细则第五十三条的规定，对企业提出的未来年度关联交易的定价原则和计算方法进行审核评估，并与企业协商达成预约定价安排等工作的总称。
第五条成本分摊协议管理是指税务机关按照所得税法第四十一条第二款的规定，对企业与其关联方签署的成本分摊协议是否符合独立交易原则进行审核评估和调查调整等工作的总称。
第六条受控外国企业管理是指税务机关按照所得税法第四十五条的规定，对受控外国企业不作利润分配或减少分配进行审核评估和调查，并对归属于中国居民企业所得进行调整等工作的总称。
第七条资本弱化管理是指税务机关按照所得税法第四十六条的规定，对企业接受关联方债权性投资与企业接受的权益性投资的比例是否符合规定比例或独立交易原则进行审核评估和调查调整等工作的总称。
第八条一般反避税管理是指税务机关按照所得税法第四十七条的规定，对企业实施其他不具有合理商业目的的安排而减少其应纳税收入或所得额进行审核评估和调查调整等工作的总称。
第二章关联申报
第九条所得税法实施条例第一百零九条及征管法实施细则第五十一条所称关联关系，主要是指企业与其他企业、组织或个人具有下列之一关系：
（一）一方直接或间接持有另一方的股份总和达到25%以上，或者双方直接或间接同为第三方所持有的股份达到25%以上。若一方通过中间方对另一方间接持有股份，只要一方对中间方持股比例达到25%以上，则一方对另一方的持股比例按照中间方对另一方的持股比例计算。
（二）一方与另一方（独立金融机构除外）之间借贷资金占一方实收资本50%以上，或者一方借贷资金总额的10%以上是由另一方（独立金融机构除外）担保。
（三）一方半数以上的高级管理人员（包括董事会成员和经理）或至少一名可以控制董事会的董事会高级成员是由另一方委派，或者双方半数以上的高级管理人员（包括董事会成员和经理）或至少一名可以控制董事会的董事会高级成员同为第三方委派。
（四）一方半数以上的高级管理人员（包括董事会成员和经理）同时担任另一方的高级管理人员（包括董事会成员和经理），或者一方至少一名可以控制董事会的董事会高级成员同时担任另一方的董事会高级成员。
（五）一方的生产经营活动必须由另一方提供的工业产权、专有技术等特许权才能正常进行。
（六）一方的购买或销售活动主要由另一方控制。
（七）一方接受或提供劳务主要由另一方控制。
（八）一方对另一方的生产经营、交易具有实质控制，或者双方在利益上具有相关联的其他关系，包括虽未达到本条第（一）项持股比例，但一方与另一方的主要持股方享受基本相同的经济利益，以及家族、亲属关系等。
第十条关联交易主要包括以下类型：
（一）有形资产的购销、转让和使用，包括房屋建筑物、交通工具、机器设备、工具、商品、产品等有形资产的购销、转让和租赁业务；
（二）无形资产的转让和使用，包括土地使用权、版权(著作权)、专利、商标、客户名单、营销渠道、牌号、商业秘密和专有技术等特许权，以及工业品外观设计或实用新型等工业产权的所有权转让和使用权的提供业务；
（三）融通资金，包括各类长短期资金拆借和担保以及各类计息预付款和延期付款等业务；
（四）提供劳务，包括市场调查、行销、管理、行政事务、技术服务、维修、设计、咨询、、科研、法律、会计事务等服务的提供。
第十一条实行查账征收的居民企业和在中国境内设立机构、场所并据实申报缴纳企业所得税的非居民企业向税务机关报送年度企业所得税纳税申报表时,应附送《中华人民共和国企业年度关联业务往来报告表》，包括《关联关系表》、《关联交易汇总表》、《购销表》、《劳务表》、《无形资产表》、《固定资产表》、《融通资金表》、《对外投资情况表》和《对外支付款项情况表》。
第十二条企业按规定期限报送本办法第十一条规定的报告表确有困难，需要延期的，应按征管法及其实施细则的有关规定办理。
第三章同期资料管理
第十三条企业应根据所得税法实施条例第一百一十四条的规定，按纳税年度准备、保存、并按税务机关要求提供其关联交易的同期资料。
第十四条同期资料主要包括以下内容：
（一）组织结构
1．企业所属的企业集团相关组织结构及股权结构；
2．企业关联关系的年度变化情况；
3．与企业发生交易的关联方信息，包括关联企业的名称、法定代表人、董事和经理等高级管理人员构成情况、注册地址及实际经营地址，以及关联个人的名称、国籍、居住地、家庭成员构成等情况，并注明对企业关联交易定价具有直接影响的关联方；
4．各关联方适用的具有所得税性质的税种、税率及相应可享受的税收优惠。
（二）生产经营情况
1．企业的业务概况，包括企业发展变化概况、所处的行业及发展概况、经营策略、产业政策、行业限制等影响企业和行业的主要经济和法律问题，集团产业链以及企业所处地位；
2．企业的主营业务构成，主营业务收入及其占收入总额的比重，主营业务利润及其占利润总额的比重；
3．企业所处的行业地位及相关市场竞争环境的分析；
4．企业内部组织结构，企业及其关联方在关联交易中执行的功能、承担的风险以及使用的资产等相关信息，并参照填写《企业功能风险分析表》；
5．企业集团合并财务报表，可视企业集团会计年度情况延期准备，但最迟不得超过关联交易发生年度的次年12月31日。
（三）关联交易情况
1．关联交易类型、参与方、时间、金额、结算货币、交易条件等；
2．关联交易所采用的贸易方式、年度变化情况及其理由；
3．关联交易的业务流程，包括各个环节的信息流、物流和资金流，与非关联交易业务流程的异同；
4．关联交易所涉及的无形资产及其对定价的影响；
5．与关联交易相关的合同或协议副本及其履行情况的说明；
6．对影响关联交易定价的主要经济和法律因素的分析；
7．关联交易和非关联交易的收入、成本、费用和利润的划分情况，不能直接划分的，按照合理比例划分，说明确定该划分比例的理由，并参照填写《企业年度关联交易财务状况分析表》。
（四）可比性分析
1．可比性分析所考虑的因素，包括交易资产或劳务特性、交易各方功能和风险、合同条款、经济环境、经营策略等；
2．可比企业执行的功能、承担的风险以及使用的资产等相关信息；
3．可比交易的说明，如：有形资产的物理特性、质量及其效用；融资业务的正常利率水平、金额、币种、期限、担保、融资人的资信、还款方式、计息方法等；劳务的性质与程度；无形资产的类型及交易形式，通过交易获得的使用无形资产的权利，使用无形资产获得的收益；
4．可比信息来源、选择条件及理由；
5．可比数据的差异调整及理由。
（五）转让定价方法的选择和使用
1．转让定价方法的选用及理由，企业选择利润法时，须说明对企业集团整体利润或剩余利润水平所做的贡献；
2．可比信息如何支持所选用的转让定价方法；
3．确定可比非关联交易价格或利润的过程中所做的假设和判断；
4．运用合理的转让定价方法和可比性分析结果，确定可比非关联交易价格或利润，以及遵循独立交易原则的说明；
5．其他支持所选用转让定价方法的资料。
第十五条属于下列情形之一的企业，可免于准备同期资料：
（一）年度发生的关联购销金额（来料加工业务按年度进出口报关价格计算）在2亿元人民币以下且其他关联交易金额（关联融通资金按利息收付金额计算）在4000万元人民币以下，上述金额不包括企业在年度内执行成本分摊协议或预约定价安排所涉及的关联交易金额；
（二）关联交易属于执行预约定价安排所涉及的范围；
（三）外资股份低于50%且仅与境内关联方发生关联交易。
第十六条除本办法第七章另有规定外，企业应在关联交易发生年度的次年5月31日之前准备完毕该年度同期资料，并自税务机关要求之日起20日内提供。
企业因不可抗力无法按期提供同期资料的，应在不可抗力消除后20日内提供同期资料。
第十七条企业按照税务机关要求提供的同期资料，须加盖公章，并由法定代表人或法定代表人授权的代表签字或盖章。同期资料涉及引用的信息资料，应标明出处来源。
第十八条企业因合并、分立等原因变更或注销税务登记的，应由合并、分立后的企业保存同期资料。
第十九条同期资料应使用中文。如原始资料为外文的，应附送中文副本。
第二十条同期资料应自企业关联交易发生年度的次年6月1日起保存10年。
第四章转让定价方法
第二十一条企业发生关联交易以及税务机关审核、评估关联交易均应遵循独立交易原则，选用合理的转让定价方法。
根据所得税法实施条例第一百一十一条的规定，转让定价方法包括可比非受控价格法、再销售价格法、成本加成法、交易净利润法、利润分割法和其他符合独立交易原则的方法。
第二十二条选用合理的转让定价方法应进行可比性分析。可比性分析因素主要包括以下五个方面：
（一）交易资产或劳务特性，主要包括：有形资产的物理特性、质量、数量等，劳务的性质和范围，无形资产的类型、交易形式、期限、范围、预期收益等；
（二）交易各方功能和风险，功能主要包括：研发、设计，采购，加工、装配、制造，存货管理、分销、售后服务、广告，运输、仓储，融资，财务、会计、法律及人力资源管理等，在比较功能时，应关注企业为发挥功能所使用资产的相似程度；风险主要包括：研发风险，采购风险，生产风险，分销风险，市场推广风险，管理及财务风险等；
（三）合同条款，主要包括：交易标的，交易数量、价格，收付款方式和条件，交货条件，售后服务范围和条件，提供附加劳务的约定，变更、修改合同内容的权利，合同有效期，终止或续签合同的权利；
（四）经济环境，主要包括：行业概况，地理区域，市场规模，市场层级，市场占有率，市场竞争程度，消费者购买力，商品或劳务可替代性，生产要素价格，运输成本，政府管制等；
（五）经营策略，主要包括：创新和开发策略，多元化经营策略，风险规避策略，市场占有策略等。
第二十三条可比非受控价格法以非关联方之间进行的与关联交易相同或类似业务活动所收取的价格作为关联交易的公平成交价格。
可比性分析应特别考察关联交易与非关联交易在交易资产或劳务的特性、合同条款及经济环境上的差异，按照不同交易类型具体包括如下内容：
（一）有形资产的购销或转让
1．购销或转让过程，包括交易的时间与地点、交货条件、交货手续、支付条件、交易数量、售后服务的时间和地点等；
2．购销或转让环节，包括出厂环节、批发环节、零售环节、出口环节等；
3．购销或转让货物，包括品名、品牌、规格、型号、性能、结构、外型、包装等；
4．购销或转让环境，包括民族风俗、消费者偏好、政局稳定程度以及财政、税收、外汇政策等。
（二）有形资产的使用
1．资产的性能、规格、型号、结构、类型、折旧方法；
2．提供使用权的时间、期限、地点；
3．资产所有者对资产的投资支出、维修费用等。
（三）无形资产的转让和使用
1．无形资产类别、用途、适用行业、预期收益；
2．无形资产的开发投资、转让条件、独占程度、受有关国家法律保护的程度及期限、受让成本和费用、功能风险情况、可替代性等。
（四）融通资金：融资的金额、币种、期限、担保、融资人的资信、还款方式、计息方法等。
（五）提供劳务：业务性质、技术要求、专业水准、承担责任、付款条件和方式、直接和间接成本等。
关联交易与非关联交易之间在以上方面存在重大差异的，应就该差异对价格的影响进行合理调整，无法合理调整的，应根据本章规定选择其他合理的转让定价方法。
可比非受控价格法可以适用于所有类型的关联交易。
第二十四条再销售价格法以关联方购进商品再销售给非关联方的价格减去可比非关联交易毛利后的金额作为关联方购进商品的公平成交价格。其计算公式如下：
公平成交价格=再销售给非关联方的价格×（1-可比非关联交易毛利率）
可比非关联交易毛利率=可比非关联交易毛利/可比非关联交易收入净额×100%
可比性分析应特别考察关联交易与非关联交易在功能风险及合同条款上的差异以及影响毛利率的其他因素，具体包括销售、广告及服务功能，存货风险，机器、设备的价值及使用年限，无形资产的使用及价值，批发或零售环节，商业经验，会计处理及管理效率等。
关联交易与非关联交易之间在以上方面存在重大差异的，应就该差异对毛利率的影响进行合理调整，无法合理调整的，应根据本章规定选择其他合理的转让定价方法。
再销售价格法通常适用于再销售者未对商品进行改变外型、性能、结构或更换商标等实质性增值加工的简单加工或单纯购销业务。
第二十五条成本加成法以关联交易发生的合理成本加上可比非关联交易毛利作为关联交易的公平成交价格。其计算公式如下：
公平成交价格=关联交易的合理成本×（1+可比非关联交易成本加成率）
可比非关联交易成本加成率=可比非关联交易毛利/可比非关联交易成本×100%
可比性分析应特别考察关联交易与非关联交易在功能风险及合同条款上的差异以及影响成本加成率的其他因素，具体包括制造、加工、安装及测试功能，市场及汇兑风险，机器、设备的价值及使用年限，无形资产的使用及价值，商业经验，会计处理及管理效率等。
关联交易与非关联交易之间在以上方面存在重大差异的，应就该差异对成本加成率的影响进行合理调整，无法合理调整的，应根据本章规定选择其他合理的转让定价方法。
成本加成法通常适用于有形资产的购销、转让和使用，劳务提供或资金融通的关联交易。
第二十六条交易净利润法以可比非关联交易的利润率指标确定关联交易的净利润。利润率指标包括资产收益率、销售利润率、完全成本加成率、贝里比率等。
可比性分析应特别考察关联交易与非关联交易之间在功能风险及经济环境上的差异以及影响营业利润的其他因素，具体包括执行功能、承担风险和使用资产，行业和市场情况，经营规模，经济周期和产品生命周期，成本、费用、所得和资产在各交易间的分摊，会计处理及经营管理效率等。
关联交易与非关联交易之间在以上方面存在重大差异的，应就该差异对营业利润的影响进行合理调整，无法合理调整的，应根据本章规定选择其他合理的转让定价方法。
交易净利润法通常适用于有形资产的购销、转让和使用，无形资产的转让和使用以及劳务提供等关联交易。
第二十七条利润分割法根据企业与其关联方对关联交易合并利润的贡献计算各自应该分配的利润额。利润分割法分为一般利润分割法和剩余利润分割法。
一般利润分割法根据关联交易各参与方所执行的功能、承担的风险以及使用的资产，确定各自应取得的利润。
剩余利润分割法将关联交易各参与方的合并利润减去分配给各方的常规利润的余额作为剩余利润，再根据各方对剩余利润的贡献程度进行分配。
可比性分析应特别考察交易各方执行的功能、承担的风险和使用的资产，成本、费用、所得和资产在各交易方之间的分摊，会计处理，确定交易各方对剩余利润贡献所使用信息和假设条件的可靠性等。
利润分割法通常适用于各参与方关联交易高度整合且难以单独评估各方交易结果的情况。
第五章转让定价调查及调整
第二十八条税务机关有权依据税收征管法及其实施细则有关税务检查的规定，确定调查企业，进行转让定价调查、调整。被调查企业必须据实报告其关联交易情况，并提供相关资料，不得拒绝或隐瞒。
第二十九条转让定价调查应重点选择以下企业：
（一）关联交易数额较大或类型较多的企业；
（二）长期亏损、微利或跳跃性盈利的企业；
（三）低于同行业利润水平的企业；
（四）利润水平与其所承担的功能风险明显不相匹配的企业；
（五）与避税港关联方发生业务往来的企业；
（六）未按规定进行关联申报或准备同期资料的企业；
（七）其他明显违背独立交易原则的企业。
第三十条实际税负相同的境内关联方之间的交易，只要该交易没有直接或间接导致国家总体税收收入的减少，原则上不做转让定价调查、调整。
第三十一条税务机关应结合日管工作，开展案头审核，确定调查企业。案头审核应主要根据被调查企业历年报送的年度所得税申报资料及关联业务往来报告表等纳税资料，对企业的生产经营状况、关联交易等情况进行综合评估分析。
企业可以在案头审核阶段向税务机关提供同期资料。
第三十二条税务机关对已确定的调查对象，应根据所得税法第六章、所得税法实施条例第六章、征管法第四章及征管法实施细则第六章的规定，实施现场调查。
（一）现场调查人员须2名以上。
（二）现场调查时调查人员应出示《税务检查证》，并送达《税务检查通知书》。
（三）现场调查可根据需要依照法定程序采取询问、调取账簿资料和实地核查等方式。
（四）询问当事人应有专人记录《询问（调查）笔录》，并告知当事人不如实提供情况应当承担的法律责任。《询问（调查）笔录》应交当事人核对确认。
（五）需调取账簿及有关资料的，应按照征管法实施细则第八十六条的规定，填制《调取账簿资料通知书》、《调取账簿资料清单》，办理有关法定手续，调取的账簿、记账凭证等资料，应妥善保管，并按法定时限如数退还。
（六）实地核查过程中发现的问题和情况，由调查人员填写《询问（调查）笔录》。《询问（调查）笔录》应由2名以上调查人员签字，并根据需要由被调查企业核对确认，若被调查企业拒绝，可由2名以上调查人员签认备案。
（七）可以以记录、录音、录像、照相和复制的方式索取与案件有关的资料，但必须注明原件的保存方及出处，由原件保存或提供方核对签注“与原件核对无误”字样，并盖章或押印。
（八）需要证人作证的，应事先告知证人不如实提供情况应当承担的法律责任。证人的证言材料应由本人签字或押印。
第三十三条根据所得税法第四十三条第二款及所得税法实施条例第一百一十四条的规定，税务机关在实施转让定价调查时，有权要求企业及其关联方，以及与关联业务调查有关的其他企业（以下简称可比企业）提供相关资料，并送达《税务事项通知书》。
（一）企业应在《税务事项通知书》规定的期限内提供相关资料，因特殊情况不能按期提供的，应向税务机关提交书面延期申请，经批准，可以延期提供，但最长不得超过30日。税务机关应自收到企业延期申请之日起15日内函复，逾期未函复的，视同税务机关已同意企业的延期申请。
（二）企业的关联方以及可比企业应在与税务机关约定的期限内提供相关资料，约定期限一般不应超过60日。
企业、关联方及可比企业应按税务机关要求提供真实、完整的相关资料。
第三十四条税务机关应按本办法第二章的有关规定，核实企业申报信息，并要求企业填制《企业可比性因素分析表》。
税务机关在企业关联申报和提供资料的基础上，填制《企业关联关系认定表》、《企业关联交易认定表》和《企业可比性因素分析认定表》，并由被调查企业核对确认。
第三十五条转让定价调查涉及向关联方和可比企业调查取证的，税务机关向企业送达《税务检查通知书》，进行调查取证。
第三十六条税务机关审核企业、关联方及可比企业提供的相关资料，可采用现场调查、发函协查和查阅公开信息等方式核实。需取得境外有关资料的，可按有关规定启动税收协定的情报交换程序，或通过我驻外机构调查收集有关信息。涉及境外关联方的相关资料，税务机关也可要求企业提供公证机构的证明。
第三十七条税务机关应选用本办法第四章规定的转让定价方法分析、评估企业关联交易是否符合独立交易原则，分析评估时可以使用公开信息资料，也可以使用非公开信息资料。
第三十八条税务机关分析、评估企业关联交易时，因企业与可比企业营运资本占用不同而对营业利润产生的差异原则上不做调整。确需调整的，须层报国家税务总局批准。
第三十九条按照关联方订单从事加工制造，不承担经营决策、产品研发、销售等功能的企业，不应承担由于决策失误、开工不足、产品滞销等原因带来的风险和损失，通常应保持一定的利润率水平。对出现亏损的企业，税务机关应在经济分析的基础上，选择适当的可比价格或可比企业，确定企业的利润水平。
第四十条企业与关联方之间收取价款与支付价款的交易相互抵消的，税务机关在可比性分析和纳税调整时，原则上应还原抵消交易。
第四十一条税务机关采用四分位法分析、评估企业利润水平时，企业利润水平低于可比企业利润率区间中位值的，原则上应按照不低于中位值进行调整。
第四十二条经调查，企业关联交易符合独立交易原则的，税务机关应做出转让定价调查结论，并向企业送达《特别纳税调查结论通知书》。
第四十三条经调查，企业关联交易不符合独立交易原则而减少其应纳税收入或者所得额的，税务机关应按以下程序实施转让定价纳税调整：
（一）在测算、论证和可比性分析的基础上，拟定特别纳税调查初步调整方案；
（二）根据初步调整方案与企业协商谈判，税企双方均应指定主谈人，调查人员应做好《协商内容记录》，并由双方主谈人签字确认，若企业拒签，可由2名以上调查人员签认备案；
（三）企业对初步调整方案有异议的，应在税务机关规定的期限内进一步提供相关资料，税务机关收到资料后，应认真审核，并及时做出审议决定；
（四）根据审议决定，向企业送达《特别纳税调查初步调整通知书》，企业对初步调整意见有异议的，应自收到通知书之日起7日内书面提出，税务机关收到企业意见后，应再次协商审议；企业逾期未提出异议的，视为同意初步调整意见；
（五）确定最终调整方案，向企业送达《特别纳税调查调整通知书》。
第四十四条企业收到《特别纳税调查调整通知书》后，应按规定期限缴纳税款及利息。
第四十五条税务机关对企业实施转让定价纳税调整后，应自企业被调整的最后年度的下一年度起5年内实施跟踪管理。在跟踪管理期内，企业应在跟踪年度的次年6月20日之前向税务机关提供跟踪年度的同期资料，税务机关根据同期资料和纳税申报资料重点分析、评估以下内容：
（一）企业投资、经营状况及其变化情况；
（二）企业纳税申报额变化情况；
（三）企业经营成果变化情况；
（四）关联交易变化情况等。
税务机关在跟踪管理期内发现企业转让定价异常等情况，应及时与企业沟通，要求企业自行调整，或按照本章有关规定开展转让定价调查调整。
第六章预约定价安排管理
第四十六条企业可以依据所得税法第四十二条、所得税法实施条例第一百一十三条及征管法实施细则第五十三条的规定，与税务机关就企业未来年度关联交易的定价原则和计算方法达成预约定价安排。预约定价安排的谈签与执行通常经过预备会谈、正式申请、审核评估、磋商、签订安排和监控执行6个阶段。预约定价安排包括单边、双边和多边3种类型。
第四十七条预约定价安排应由设区的市、自治州以上的税务机关受理。
第四十八条预约定价安排一般适用于同时满足以下条件的企业：
（一）年度发生的关联交易金额在4000万元人民币以上；
（二）依法履行关联申报义务；
（三）按规定准备、保存和提供同期资料。
第四十九条预约定价安排适用于自企业提交正式书面申请年度的次年起3至5个连续年度的关联交易。
预约定价安排的谈签不影响税务机关对企业提交预约定价安排正式书面申请当年或以前年度关联交易的转让定价调查调整。
如果企业申请当年或以前年度的关联交易与预约定价安排适用年度相同或类似，经企业申请，税务机关批准，可将预约定价安排确定的定价原则和计算方法适用于申请当年或以前年度关联交易的评估和调整。
第五十条企业正式申请谈签预约定价安排前，应向税务机关书面提出谈签意向，税务机关可以根据企业的书面要求，与企业就预约定价安排的相关内容及达成预约定价安排的可行性开展预备会谈，并填制《预约定价安排会谈记录》。预备会谈可以采用匿名的方式。
（一）企业申请单边预约定价安排的，应向税务机关书面提出谈签意向。在预备会谈期间，企业应就以下内容提供资料，并与税务机关进行讨论：
1．安排的适用年度；
2．安排涉及的关联方及关联交易；
3．企业以前年度生产经营情况；
4．安排涉及各关联方功能和风险的说明；
5．是否应用安排确定的方法解决以前年度的转让定价问题；
6．其他需要说明的情况。
（二）企业申请双边或多边预约定价安排的，应同时向国家税务总局和主管税务机关书面提出谈签意向，国家税务总局组织与企业开展预备会谈，预备会谈的内容除本条第（一）项外，还应特别包括：
1．向税收协定缔约对方税务主管当局提出预备会谈申请的情况；
2．安排涉及的关联方以前年度生产经营情况及关联交易情况；
3.向税收协定缔约对方税务主管当局提出的预约定价安排拟采用的定价原则和计算方法。
（三）预备会谈达成一致意见的，税务机关应自达成一致意见之日起15日内书面通知企业，可以就预约定价安排相关事宜进行正式谈判，并向企业送达《预约定价安排正式会谈通知书》；预备会谈不能达成一致意见的，税务机关应自最后一次预备会谈结束之日起15日内书面通知企业，向企业送达《拒绝企业申请预约定价安排通知书》，拒绝企业申请预约定价安排，并说明理由。
第五十一条企业应在接到税务机关正式会谈通知之日起3个月内，向税务机关提出预约定价安排书面申请报告，并报送《预约定价安排正式申请书》。企业申请双边或多边预约定价安排的，应将《预约定价安排正式申请书》和《启动相互协商程序申请书》同时报送国家税务总局和主管税务机关。
（一）预约定价安排书面申请报告应包括如下内容：
1．相关的集团组织架构、公司内部结构、关联关系、关联交易情况；
2．企业近三年财务、会计报表资料，产品功能和资产（包括无形资产和有形资产）的资料；
3．安排所涉及的关联交易类别和纳税年度；
4．关联方之间功能和风险划分，包括划分所依据的机构、人员、费用、资产等；
5．安排适用的转让定价原则和计算方法，以及支持这一原则和方法的功能风险分析、可比性分析和假设条件等；
6．市场情况的说明，包括行业发展趋势和竞争环境；
7．安排预约期间的年度经营规模、经营效益预测以及经营规划等；
8．与安排有关的关联交易、经营安排及利润水平等财务方面的信息；
9．是否涉及双重征税等问题；
10．涉及境内、外有关法律、税收协定等相关问题。
（二）企业因下列特殊原因无法按期提交书面申请报告的，可向税务机关提出书面延期申请，并报送《预约定价安排正式申请延期报送申请书》：
1．需要特别准备某些方面的资料；
2．需要对资料做技术上的处理，如文字翻译等；
3．其他非主观原因。
税务机关应自收到企业书面延期申请后15日内，对其延期事项做出书面答复，并向企业送达《预约定价安排正式申请延期报送答复书》。逾期未做出答复的，视同税务机关已同意企业的延期申请。
（三）上述申请内容所涉及的文件资料和情况说明，包括能够支持拟选用的定价原则、计算方法和能证实符合预约定价安排条件的所有文件资料，企业和税务机关均应妥善保存。
第五十二条税务机关应自收到企业提交的预约定价安排正式书面申请及所需文件、资料之日起5个月内，进行审核和评估。根据审核和评估的具体情况可要求企业补充提供有关资料，形成审核评估结论。
因特殊情况，需要延长审核评估时间的，税务机关应及时书面通知企业，并向企业送达《预约定价安排审核评估延期通知书》，延长期限不得超过3个月。
税务机关应主要审核和评估以下内容：
（一）历史经营状况，分析、评估企业的经营规划、发展趋势、经营范围等文件资料，重点审核可行性研究报告、投资预（决）算、董事会决议等，综合分析反映经营业绩的有关信息和资料，如财务、会计报表、审计报告等。
（二）功能和风险状况，分析、评估企业与其关联方之间在供货、生产、运输、销售等各环节以及在研究、开发无形资产等方面各自所拥有的份额，执行的功能以及在存货、信贷、外汇、市场等方面所承担的风险。
（三）可比信息，分析、评估企业提供的境内、外可比价格信息，说明可比企业和申请企业之间的实质性差异，并进行调整。若不能确认可比交易或经营活动的合理性，应明确企业须进一步提供的有关文件、资料，以证明其所选用的转让定价原则和计算方法公平地反映了被审核的关联交易和经营现状，并得到相关财务、经营等资料的证实。
（四）假设条件，分析、评估对行业盈利能力和对企业生产经营的影响因素及其影响程度，合理确定预约定价安排适用的假设条件。
（五）转让定价原则和计算方法，分析、评估企业在预约定价安排中选用的转让定价原则和计算方法是否以及如何真实地运用于以前、现在和未来年度的关联交易以及相关财务、经营资料之中，是否符合法律、法规的规定。
（六）预期的公平交易价格或利润区间，通过对确定的可比价格、利润率、可比企业交易等情况的进一步审核和评估，测算出税务机关和企业均可接受的价格或利润区间。
第五十三条税务机关应自单边预约定价安排形成审核评估结论之日起30日内，与企业进行预约定价安排磋商，磋商达成一致的，应将预约定价安排草案和审核评估报告一并层报国家税务总局审定。
国家税务总局与税收协定缔约对方税务主管当局开展双边或多边预约定价安排的磋商，磋商达成一致的，根据磋商备忘录拟定预约定价安排草案。
预约定价安排草案应包括如下内容：
（一）关联方名称、地址等基本信息；
（二）安排涉及的关联交易及适用年度；
（三）安排选定的可比价格或交易、转让定价原则和计算方法、预期经营结果等；
（四）与转让定价方法运用和计算基础相关的术语定义；
（五）假设条件；
（六）企业年度报告、记录保存、假设条件变动通知等义务；
（七）安排的法律效力，文件资料等信息的保密性；
（八）相互责任条款；
（九）安排的修订；
（十）解决争议的方法和途径；
（十一）生效日期；
（十二）附则。
第五十四条税务机关与企业就单边预约定价安排草案内容达成一致后，双方的法定代表人或法定代表人授权的代表正式签订单边预约定价安排。国家税务总局与税收协定缔约对方税务主管当局就双边或多边预约定价安排草案内容达成一致后，双方或多方税务主管当局授权的代表正式签订双边或多边预约定价安排。主管税务机关根据双边或多边预约定价安排与企业签订《双边（多边）预约定价安排执行协议书》。
第五十五条在预约定价安排正式谈判后和预约定价安排签订前，税务机关和企业均可暂停、终止谈判。涉及双边或多边预约定价安排的，经缔约各方税务主管当局协商，可暂停、终止谈判。终止谈判的，双方应将谈判中相互提供的全部资料退还给对方。
第五十六条税务机关应建立监控管理制度，监控预约定价安排的执行情况。
（一）在预约定价安排执行期内，企业应完整保存与安排有关的文件和资料（包括账簿和有关记录等），不得丢失、销毁和转移；并在纳税年度终了后5个月内，向税务机关报送执行预约定价安排情况的年度报告。
年度报告应说明报告期内经营情况以及企业遵守预约定价安排的情况，包括预约定价安排要求的所有事项，以及是否有修订或实质上终止该预约定价安排的要求。如有未决问题或将要发生的问题，企业应在年度报告中予以说明，以便与税务机关协商是否修订或终止安排。
（二）在预约定价安排执行期内，税务机关应定期（一般为半年）检查企业履行安排的情况。检查内容主要包括：企业是否遵守了安排条款及要求；为谈签安排而提供的资料和年度报告是否反映了企业的实际经营情况；转让定价方法所依据的资料和计算方法是否正确；安排所描述的假设条件是否仍然有效；企业对转让定价方法的运用是否与假设条件相一致等。
税务机关如发现企业有违反安排的一般情况，可视情况进行处理，直至终止安排；如发现企业存在隐瞒或拒不执行安排的情况，税务机关应认定预约定价安排自始无效。
（三）在预约定价安排执行期内，如果企业发生实际经营结果不在安排所预期的价格或利润区间之内的情况，税务机关应在报经上一级税务机关核准后，将实际经营结果调整到安排所确定的价格或利润区间内。涉及双边或多边预约定价安排的，应当层报国家税务总局核准。
（四）在预约定价安排执行期内，企业发生影响预约定价安排的实质性变化，应在发生变化后30日内向税务机关书面报告，详细说明该变化对预约定价安排执行的影响，并附相关资料。由于非主观原因而无法按期报告的，可以延期报告，但延长期不得超过30日。
税务机关应在收到企业书面报告之日起60日内，予以审核和处理，包括审查企业变化情况、与企业协商修订预约定价安排条款和相关条件，或根据实质性变化对预约定价安排的影响程度采取修订或终止安排等措施。原预约定价安排终止执行后，税务机关可以和企业按照本章规定的程序和要求，重新谈签新的预约定价安排。
（五）国家税务局和地方税务局与企业共同签订的预约定价安排，在执行期内，企业应分别向国家税务局和地方税务局报送执行预约定价安排情况的年度报告和实质性变化报告。国家税务局和地方税务局应对企业执行安排的情况，实行联合检查和审核。
第五十七条预约定价安排期满后自动失效。如企业需要续签的，应在预约定价安排执行期满前90日内向税务机关提出续签申请，报送《预约定价安排续签申请书》，并提供可靠的证明材料，说明现行预约定价安排所述事实和相关环境没有发生实质性变化，并且一直遵守该预约定价安排中的各项条款和约定。税务机关应自收到企业续签申请之日起15日内做出是否受理的书面答复，向企业送达《预约定价安排申请续签答复书》。税务机关应审核、评估企业的续签申请资料，与企业协商拟定预约定价安排草案，并按双方商定的续签时间、地点等相关事宜，与企业完成续签工作。
第五十八条预约定价安排的谈签或执行同时涉及两个以上省、自治区、直辖市和计划单列市税务机关，或者同时涉及国家税务局和地方税务局的，由国家税务总局统一组织协调。企业可以直接向国家税务总局书面提出谈签意向。
第五十九条税务机关与企业达成的预约定价安排，只要企业遵守了安排的全部条款及其要求，各地国家税务局、地方税务局均应执行。
第六十条税务机关与企业在预约定价安排预备会谈、正式谈签、审核、分析等全过程中所获取或得到的所有信息资料，双方均负有保密义务。税务机关和企业每次会谈，均应对会谈内容进行书面记录，同时载明每次会谈时相互提供资料的份数和内容，并由双方主谈人员签字或盖章。
第六十一条税务机关与企业不能达成预约定价安排的，税务机关在会谈、协商过程中所获取的有关企业的提议、推理、观念和判断等非事实性信息，不得用于以后对该预约定价安排涉及交易行为的税务调查。
第六十二条在预约定价安排执行期间，如果税务机关与企业发生分歧，双方应进行协商。协商不能解决的，可报上一级税务机关协调；涉及双边或多边预约定价安排的，须层报国家税务总局协调。对上一级税务机关或国家税务总局的协调结果或决定，下一级税务机关应当予以执行。但企业仍不能接受的，应当终止安排的执行。
第六十三条税务机关应在与企业正式签订单边预约定价安排或双边或多边预约定价安排执行协议书后10日内，以及预约定价安排执行中发生修订、终止等情况后20日内，将单边预约定价安排正式文本、双边或多边预约定价安排执行协议书以及安排变动情况的说明层报国家税务总局备案。
第七章成本分摊协议管理
第六十四条根据所得税法第四十一条第二款及所得税法实施条例第一百一十二条的规定，企业与其关联方签署成本分摊协议，共同开发、受让无形资产，或者共同提供、接受劳务，应符合本章规定。
第六十五条成本分摊协议的参与方对开发、受让的无形资产或参与的劳务活动享有受益权，并承担相应的活动成本。关联方承担的成本应与非关联方在可比条件下为获得上述受益权而支付的成本相一致。
参与方使用成本分摊协议所开发或受让的无形资产不需另支付特许权使用费。
第六十六条企业对成本分摊协议所涉及无形资产或劳务的受益权应有合理的、可计量的预期收益，且以合理商业假设和营业常规为基础。
第六十七条涉及劳务的成本分摊协议一般适用于集团采购和集团营销策划。
第六十八条成本分摊协议主要包括以下内容：
（一）参与方的名称、所在国家（地区）、关联关系、在协议中的权利和义务；
（二）成本分摊协议所涉及的无形资产或劳务的内容、范围，协议涉及研发或劳务活动的具体承担者及其职责、任务；
（三）协议期限；
（四）参与方预期收益的计算方法和假设；
（五）参与方初始投入和后续成本支付的金额、形式、价值确认的方法以及符合独立交易原则的说明；
（六）参与方会计方法的运用及变更说明；
（七）参与方加入或退出协议的程序及处理规定；
（八）参与方之间补偿支付的条件及处理规定；
（九）协议变更或终止的条件及处理规定；
（十）非参与方使用协议成果的规定。
第六十九条企业应自成本分摊协议达成之日起30日内，层报国家税务总局备案。税务机关判定成本分摊协议是否符合独立交易原则须层报国家税务总局审核。
第七十条已经执行并形成一定资产的成本分摊协议，参与方发生变更或协议终止执行，应根据独立交易原则做如下处理：
（一）加入支付，即新参与方为获得已有协议成果的受益权应做出合理的支付；
（二）退出补偿，即原参与方退出协议安排，将已有协议成果的受益权转让给其他参与方应获得合理的补偿；
（三）参与方变更后，应对各方受益和成本分摊情况做出相应调整；
（四）协议终止时，各参与方应对已有协议成果做出合理分配。
企业不按独立交易原则对上述情况做出处理而减少其应纳税所得额的，税务机关有权做出调整。
第七十一条成本分摊协议执行期间，参与方实际分享的收益与分摊的成本不相配比的，应根据实际情况做出补偿调整。
第七十二条对于符合独立交易原则的成本分摊协议，有关税务处理如下：
（一）企业按照协议分摊的成本，应在协议规定的各年度税前扣除；
（二）涉及补偿调整的，应在补偿调整的年度计入应纳税所得额；
（三）涉及无形资产的成本分摊协议，加入支付、退出补偿或终止协议时对协议成果分配的，应按资产购置或处置的有关规定处理。
第七十三条企业可根据本办法第六章的规定采取预约定价安排的方式达成成本分摊协议。
第七十四条企业执行成本分摊协议期间，除遵照本办法第三章规定外，还应准备和保存以下成本分摊协议的同期资料：
（一）成本分摊协议副本；
（二）成本分摊协议各参与方之间达成的为实施该协议的其他协议；
（三）非参与方使用协议成果的情况、支付的金额及形式；
（四）本年度成本分摊协议的参与方加入或退出的情况，包括加入或退出的参与方名称、所在国家（地区）、关联关系，加入支付或退出补偿的金额及形式；
（五）成本分摊协议的变更或终止情况，包括变更或终止的原因、对已形成协议成果的处理或分配；
（六）本年度按照成本分摊协议发生的成本总额及构成情况；
（七）本年度各参与方成本分摊的情况，包括成本支付的金额、形式、对象，做出或接受补偿支付的金额、形式、对象；
（八）本年度协议预期收益与实际结果的比较及由此做出的调整。
企业执行成本分摊协议期间，无论成本分摊协议是否采取预约定价安排的方式，均应在本年度的次年6月20日之前向税务机关提供成本分摊协议的同期资料。
第七十五条企业与其关联方签署成本分摊协议，有下列情形之一的，其自行分摊的成本不得税前扣除：
（一）不具有合理商业目的和经济实质；
（二）不符合独立交易原则；
（三）没有遵循成本与收益配比原则；
（四）未按本办法有关规定备案或准备、保存和提供有关成本分摊协议的同期资料;
（五）自签署成本分摊协议之日起经营期限少于20年。
第八章受控外国企业管理
第七十六条受控外国企业是指根据所得税法第四十五条的规定，由居民企业，或者由居民企业和居民个人（以下统称中国居民股东，包括中国居民企业股东和中国居民个人股东）控制的设立在实际税负低于所得税法第四条第一款规定税率水平50%的国家（地区），并非出于合理经营需要对利润不作分配或减少分配的外国企业。
第七十七条本办法第七十六条所称控制，是指在股份、资金、经营、购销等方面构成实质控制。其中，股份控制是指由中国居民股东在纳税年度任何一天单层直接或多层间接单一持有外国企业10%以上有表决权股份，且共同持有该外国企业50%以上股份。
中国居民股东多层间接持有股份按各层持股比例相乘计算，中间层持有股份超过50%的，按100%计算。
第七十八条中国居民企业股东应在年度企业所得税纳税申报时提供对外投资信息，附送《对外投资情况表》。
第七十九条税务机关应汇总、审核中国居民企业股东申报的对外投资信息，向受控外国企业的中国居民企业股东送达《受控外国企业中国居民股东确认通知书》。中国居民企业股东符合所得税法第四十五条征税条件的，按照有关规定征税。
第八十条计入中国居民企业股东当期的视同受控外国企业股息分配的所得，应按以下公式计算：
中国居民企业股东当期所得＝视同股息分配额×实际持股天数÷受控外国企业纳税年度天数×股东持股比例
中国居民股东多层间接持有股份的，股东持股比例按各层持股比例相乘计算。
第八十一条受控外国企业与中国居民企业股东纳税年度存在差异的，应将视同股息分配所得计入受控外国企业纳税年度终止日所属的中国居民企业股东的纳税年度。
第八十二条计入中国居民企业股东当期所得已在境外缴纳的企业所得税税款，可按照所得税法或税收协定的有关规定抵免。
第八十三条受控外国企业实际分配的利润已根据所得税法第四十五条规定征税的，不再计入中国居民企业股东的当期所得。
第八十四条中国居民企业股东能够提供资料证明其控制的外国企业满足以下条件之一的，可免于将外国企业不作分配或减少分配的利润视同股息分配额，计入中国居民企业股东的当期所得：
（一）设立在国家税务总局指定的非低税率国家（地区）；
（二）主要取得积极经营活动所得；
（三）年度利润总额低于500万元人民币。
第九章资本弱化管理
第八十五条所得税法第四十六条所称不得在计算应纳税所得额时扣除的利息支出应按以下公式计算：
不得扣除利息支出=年度实际支付的全部关联方利息×（1-标准比例/关联债资比例）
其中：
标准比例是指《财政部国家税务总局关于企业关联方利息支出税前扣除标准有关税收政策问题的通知》（财税〔20**〕121号）规定的比例。
关联债资比例是指根据所得税法第四十六条及所得税法实施条例第一百一十九的规定，企业从其全部关联方接受的债权性投资（以下简称关联债权投资）占企业接受的权益性投资（以下简称权益投资）的比例，关联债权投资包括关联方以各种形式提供担保的债权性投资。
第八十六条关联债资比例的具体计算方法如下：
关联债资比例＝年度各月平均关联债权投资之和/年度各月平均权益投资之和
其中：
各月平均关联债权投资＝（关联债权投资月初账面余额+月末账面余额）/2
各月平均权益投资＝（权益投资月初账面余额+月末账面余额）/2
权益投资为企业资产负债表所列示的所有者权益金额。如果所有者权益小于实收资本（股本）与资本公积之和，则权益投资为实收资本（股本）与资本公积之和；如果实收资本（股本）与资本公积之和小于实收资本（股本）金额，则权益投资为实收资本（股本）金额。
第八十七条所得税法第四十六条所称的利息支出包括直接或间接关联债权投资实际支付的利息、担保费、抵押费和其他具有利息性质的费用。
第八十八条所得税法第四十六条规定不得在计算应纳税所得额时扣除的利息支出，不得结转到以后纳税年度；应按照实际支付给各关联方利息占关联方利息总额的比例，在各关联方之间进行分配，其中，分配给实际税负高于企业的境内关联方的利息准予扣除；直接或间接实际支付给境外关联方的利息应视同分配的股息,按照股息和利息分别适用的所得税税率差补征企业所得税，如已扣缴的所得税税款多于按股息计算应征所得税税款，多出的部分不予退税。
第八十九条企业关联债资比例超过标准比例的利息支出，如要在计算应纳税所得额时扣除，除遵照本办法第三章规定外，还应准备、保存、并按税务机关要求提供以下同期资料，证明关联债权投资金额、利率、期限、融资条件以及债资比例等均符合独立交易原则：
（一）企业偿债能力和举债能力分析；
（二）企业集团举债能力及融资结构情况分析；
（三）企业注册资本等权益投资的变动情况说明；
（四）关联债权投资的性质、目的及取得时的市场状况；
（五）关联债权投资的货币种类、金额、利率、期限及融资条件；
（六）企业提供的抵押品情况及条件；
（七）担保人状况及担保条件；
（八）同类同期贷款的利率情况及融资条件；
（九）可转换公司债券的转换条件；
（十）其他能够证明符合独立交易原则的资料。
第九十条企业未按规定准备、保存和提供同期资料证明关联债权投资金额、利率、期限、融资条件以及债资比例等符合独立交易原则的，其超过标准比例的关联方利息支出，不得在计算应纳税所得额时扣除。
第九十一条本章所称“实际支付利息”是指企业按照权责发生制原则计入相关成本、费用的利息。
企业实际支付关联方利息存在转让定价问题的，税务机关应首先按照本办法第五章的有关规定实施转让定价调查调整。
第十章一般反避税管理
第九十二条税务机关可依据所得税法第四十七条及所得税法实施条例第一百二十条的规定对存在以下避税安排的企业，启动一般反避税调查：
（一）滥用税收优惠；
（二）滥用税收协定；
（三）滥用公司组织形式；
（四）利用避税港避税；
（五）其他不具有合理商业目的的安排。
第九十三条税务机关应按照实质重于形式的原则审核企业是否存在避税安排，并综合考虑安排的以下内容：
（一）安排的形式和实质；
（二）安排订立的时间和执行期间；
（三）安排实现的方式；
（四）安排各个步骤或组成部分之间的联系；
（五）安排涉及各方财务状况的变化；
（六）安排的税收结果。
第九十四条税务机关应按照经济实质对企业的避税安排重新定性，取消企业从避税安排获得的税收利益。对于没有经济实质的企业，特别是设在避税港并导致其关联方或非关联方避税的企业，可在税收上否定该企业的存在。
第九十五条税务机关启动一般反避税调查时，应按照征管法及其实施细则的有关规定向企业送达《税务检查通知书》。企业应自收到通知书之日起60日内提供资料证明其安排具有合理的商业目的。企业未在规定期限内提供资料，或提供资料不能证明安排具有合理商业目的的，税务机关可根据已掌握的信息实施纳税调整，并向企业送达《特别纳税调查调整通知书》。
第九十六条税务机关实施一般反避税调查，可按照征管法第五十七条的规定要求避税安排的筹划方如实提供有关资料及证明材料。
第九十七条一般反避税调查及调整须层报国家税务总局批准。
第十一章相应调整及国际磋商
第九十八条关联交易一方被实施转让定价调查调整的，应允许另一方做相应调整，以消除双重征税。相应调整涉及税收协定国家（地区）关联方的，经企业申请，国家税务总局与税收协定缔约对方税务主管当局根据税收协定有关相互协商程序的规定开展磋商谈判。
第九十九条涉及税收协定国家（地区）关联方的转让定价相应调整，企业应同时向国家税务总局和主管税务机关提出书面申请，报送《启动相互协商程序申请书》，并提供企业或其关联方被转让定价调整的通知书复印件等有关资料。
第一百条企业应自企业或其关联方收到转让定价调整通知书之日起三年内提出相应调整的申请，超过三年的，税务机关不予受理。
第一百零一条税务机关对企业实施转让定价调整，涉及企业向境外关联方支付利息、租金、特许权使用费等已扣缴的税款，不再做相应调整。
第一百零二条国家税务总局按照本办法第六章规定接受企业谈签双边或多边预约定价安排申请的，应与税收协定缔约对方税务主管当局根据税收协定相互协商程序的有关规定开展磋商谈判。
第一百零三条相应调整或相互磋商的结果,由国家税务总局以书面形式经主管税务机关送达企业。
第一百零四条本办法第九章所称不得在计算应纳税所得额时扣除的利息支出以及视同股息分配的利息支出,不适用本章相应调整的规定。
第十二章法律责任
第一百零五条企业未按照本办法的规定向税务机关报送企业年度关联业务往来报告表，或者未保存同期资料或其他相关资料的，依照征管法第六十条和第六十二条的规定处理。
第一百零六条企业拒绝提供同期资料等关联交易的相关资料，或者提供虚假、不完整资料，未能真实反映其关联业务往来情况的，依照征管法第七十条、征管法实施细则第九十六条、所得税法第四十四条及所得税法实施条例第一百一十五条的规定处理。
第一百零七条税务机关根据所得税法及其实施条例的规定，对企业做出特别纳税调整的，应对20**年1月1日以后发生交易补征的企业所得税税款，按日加收利息。
（一）计息期间自税款所属纳税年度的次年6月1日起至补缴（预缴）税款入库之日止。
（二）利息率按照税款所属纳税年度12月31日实行的与补税期间同期的中国人民银行人民币贷款基准利率（以下简称“基准利率”）加5个百分点计算，并按一年365天折算日利息率。
（三）企业按照本办法规定提供同期资料和其他相关资料的，或者企业符合本办法第十五条的规定免于准备同期资料但根据税务机关要求提供其他相关资料的，可以只按基准利率计算加收利息。
企业按照本办法第十五条第（一）项的规定免于准备同期资料，但经税务机关调查，其实际关联交易额达到必须准备同期资料的标准的，税务机关对补征税款加收利息，适用本条第（二）项规定。
（四）按照本条规定加收的利息，不得在计算应纳税所得额时扣除。
第一百零八条企业在税务机关做出特别纳税调整决定前预缴税款的，收到调整补税通知书后补缴税款时，按照应补缴税款所属年度的先后顺序确定已预缴税款的所属年度，以预缴入库日为截止日，分别计算应加收的利息额。
第一百零九条企业对特别纳税调整应补征的税款及利息，应在税务机关调整通知书规定的期限内缴纳入库。企业有特殊困难，不能按期缴纳税款的，应依照征管法第三十一条及征管法实施细则第四十一条和第四十二条的有关规定办理延期缴纳税款。逾期不申请延期又不缴纳税款的，税务机关应按照征管法第三十二条及其他有关规定处理。
第十三章附则
第一百一十条税务机关对转让定价管理和预约定价安排管理以外的其他特别纳税调整事项实施的调查调整程序可参照适用本办法第五章的有关规定。
第一百一十一条各级国家税务局和地方税务局对企业实施特别纳税调查调整要加强联系，可根据需要组成联合调查组进行调查。
第一百一十二条税务机关及其工作人员应依据《国家税务总局关于纳税人涉税保密信息管理暂行办法》（国税发〔20**〕93号）等有关保密的规定保管、使用企业提供的信息资料。
第一百一十三条本办法所规定期限的最后一日是法定休假日的，以休假日期满的次日为期限的最后一日；在期限内有连续3日以上法定休假日的，按休假日天数顺延。
第一百一十四条本办法所涉及的“以上”、“以下”、“日内”、“之日”、“之前”、“少于”、“低于”、“超过”等均包含本数。
第一百一十五条被调查企业在税务机关实施特别纳税调查调整期间申请变更经营地址或注销税务登记的，税务机关在调查结案前原则上不予办理税务变更、注销手续。
为实现我市新建商品网络化管理，由市房屋土地管理局、市建委开发办、市房改办共同拟定的《北京市房地产交易网络化管理若干规定》，已以市领导批准，现将此规定印发给你们，望认真贯彻执行，执行中的有关问题，请及时与市房地产交易市场管理委员会办公室联系。
联系电话：6718719965271509特此通知。
北京市房地产交易网络化管理若干规定
全文
为适应我市住房制度深化改革和推动普通住宅建设这一新的经济增长点加快发展的需要，及时、准确、全面地提供房地产交易的信息，加强政府对房地产市场的宏观调控，促进首都房地产业健康、有序地发展，特制定如下规定：
一、由北京市房屋土地管理局设立房地产交易信息网络中枢。
本市各房地产开发企业、经纪机构，市及各区县房地产交易管理部门及权属登记部门，以及经确定的市各有关部门均设立网络终端，并与市网络中枢实现联网。
二、北京市房地产交易市场管理委员会对市房地产交易信息网络中枢进行监督，日常的网络化管理工作由管委会下设的办公室负责，办公室设在北京市房屋土地管理局。
三、申请北京市房地产信息网络中枢联网的主体，开发企业必须有市建委核发的资质证书和工商行政管理部门核发的营业执照；经纪机构必须有市房地局核发的资质证书和工商行政管理部门核发的营业执照；其它主体须有合法有效的证件。
四、凡销（预）售或代理销（预）售在本市国有土地上开发建设的内、外销商品房或经济适用房的开发企业或经纪机构，均须按网络中枢的要求通过终端将具体规定的信息传送到网络中枢后，方可开始销售。
五、上网销（预）售上述的商品房，须有市房地局核发的销（预）售许可证；上网销（预）售经济适用房，须有市建委开发办核发的证明；上网销（预）其它房地产，须有有关部门核准的有效证件。
六、市及名区县的房地产交易管理部门和权属登记部门，须按北京市房地产交易信息网络中枢的要求及时将上网销（预）售商品或经济适用房的预售登记、抵押、转让、立契过户、权属登记及税费收缴的信息输送到中枢。
七、北京市房地产交易网络中枢将收到的各种信息进行核准、汇总、统计、分析整理后，通过北京市房地产交易信息网和北京市房地产交易中心的大屏幕向社会公布。
八、上网项目的有关数据发生变化之后，各提供单位应及时变更信息传送到网络中枢加以调整，保证信息的真实和准确。
九、各开发企业、经纪机构、相关部门及其它单位或个人欲通过网络查询北京市房地产交易网络中枢在网上发布的有关信息，须经办公室同意。
十、凡不按本规定向北京市房地产交易网络中枢报送信息、接受网络化管理的，市及区县的房地产交易管理部门和权属登记部门将不予办理其销（预）售商品房或经济适用房的立契过户、权属登记及发证手续。
十一、对不按网络中枢规定的操作程序进行操作的，网络中枢将注销其上网的项目信息或取消其联网的资格。
