时间：2022-05-13 14:44:50
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北京市律师事务所管理办法实施细则完整版全文第一章 总 则
第一条 为规范本市律师事务所执业管理，保障律师事务所依法执业，加强对律师事务所执业行为的监督和指导，根据《中华人民共和国律师法》(以下简称《律师法》)、司法部《律师事务所管理办法》和相关法律、法规、规章，结合本市律师事务所执业具体情况，制定本实施细则。
第二条 本市行政辖区内律师事务所的设立、变更、注销及监督管理，适用本实施细则。
本市律师事务所分所管理办法，另行制定。
第三条 律师事务所是律师的执业机构。律师事务所应当依法设立并取得执业许可证。
任何组织和个人不得非法干预律师事务所的业务活动，不得侵害律师事务所的合法权益。
第四条 市、区(县)司法局依法履行律师事务所执业许可及律师事务所执业行为监督管理的职责，依法维护律师事务所的执业权利。
第二章 律师事务所设立
第五条 律师事务所包括合伙律师事务所、个人律师事务所和国办律师事务所。
合伙律师事务所包括普通合伙律师事务所和特殊的普通合伙律师事务所。
第六条 申请设立普通合伙律师事务所，应当具备下列条件：
(一)有自己的名称和住所;
(二)有书面的合伙协议和章程;
(三)有三名以上合伙人作为设立人;
(四)设立人应当是具有三年以上执业经历并能够专职执业的律师，且在申请设立前三年内未受过停止执业处罚;
(五)有人民币一百万元以上的资产。
第七条 设立特殊的普通合伙律师事务所，应当具备下列条件：
(一)有自己的名称和住所;
(二)有书面的合伙协议和章程;
(三)有二十名以上合伙人作为设立人;
(四)设立人应当是具有三年以上执业经历并能够专职执业的律师，且在申请设立前三年内未受过停止执业处罚;
(五)有人民币二千万元以上的资产。
第八条 设立个人律师事务所，应当具备下列条件：
(一)有自己的名称和住所;
(二)有书面的律师事务所章程;
(三)设立人应当是具有五年以上执业经历并能够专职执业的律师，且在申请设立前三年内未受过停止执业处罚;
(四)有人民币五十万元以上的资产。
第九条 国家出资设立的律师事务所应当具备《律师事务所管理办法》第十条规定的条件。
第十条 设立律师事务所应当按照规定申请名称预核准。
第十一条 律师事务所名称应当由北京+字号+律师事务所三部分内容组成。
第十二条 合伙律师事务所的名称，可以使用设立人的姓名连缀或者姓氏连缀作字号。
第十三条 律师事务所名称中的字号应当由两个以上汉字组成，并不得含有下列内容和文字：
(一)有损国家利益、社会公共利益或者有损社会主义道德风尚的，不尊重民族、宗教习俗的;
(二)政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及其简称;
(三)国家名称，重大节日名称，县(市辖区)以上行政区划名称或者地名;
(四)外国国家(地区)名称，国际组织名称及其简称;
(五)可能对公众造成欺骗或者误解的;
(六)汉语拼音字母、外文字母、阿拉伯数字、全部由中文数字组成或者带有排序性质的文字;
(七)中国、中华、全国、国家、国际、中心、集团、联盟等字样;
(八)带有涉外、金融、证券、专利、房地产等表明特定业务范围的文字或者与其谐音的文字;
(九)与已经核准或者预核准的其他律师事务所名称中的字号相同或者近似的;
(十)字号中包括已经核准或者预核准的其他律师事务所名称中的字号的;
(十一)与已经核准在中国内地(大陆)设立代表机构的香港、澳门、台湾地区律师事务所名称中的中文字号相同或者近似的;
(十二)与已经核准在中国境内设立代表机构的外国律师事务所名称中的中文译文字号相同或者近似的;
(十三)其他不适当的内容和文字。
第十四条 律师事务所名称预核准，应当由设立人或者设立人代表向拟设立律师事务所住所地区(县)司法局申请办理。
第十五条 申请名称预核准，应当提交《律师事务所名称预核准申请表》和设立人本市律师执业证书复印件，每次可以提出五至十个备选名称，并标明拟选用的先后顺序。不申请英文名称的，应当注明。
第十六条 区(县)司法局自受理名称预核准申请材料之日起五日内进行审查，对于符合规定的申请材料，报送市司法局。对于所有备选名称不符合规定的，告知申请人应当重新申请。
市司法局自收到区(县)司法局报送的名称预核准申请材料之日起五日内进行审核，符合规定的，报司法部进行名称检索。
第十七条 市司法局收到司法部回复的检索结果三日内，根据检索结果，向区(县)司法局发出《律师事务所名称预核准通知书》。对所有备选名称均不符合规定的，应当在《律师事务所名称预核准通知书》中说明理由。
区(县)司法局自收到《律师事务所名称预核准通知书》之日起四日内，通知申请人名称预核准结果。对名称预核准申请没有通过的，告知申请人可重新申请。
第十八条 有两个或者两个以上申请人的预核准名称相同或者近似的，根据区(县)司法局收到申请的先后顺序办理名称预核准。
第十九条 经预核准的律师事务所名称，自市司法局做出《律师事务所名称预核准通知书》之日起六个月内有效。有效期满，设立人未提交律师事务所设立申请的，预核准的律师事务所名称失效。
律师事务所未经设立许可前，不得使用预核准的律师事务所名称。
第二十条 律师事务所设立，应当由申请人向律师事务所住所地区(县)司法局提出书面申请。
第二十一条 申请设立合伙律师事务所，应当提交下列材料：
(一)申请书;
(二)律师事务所名称预核准通知书;
(三)合伙协议;
(四)律师事务所章程;
(五)设立人简历、身份证明、律师执业证书;
(六)住所证明;
(七)资产证明;
(八)推举拟任律师事务所负责人的决议。
第二十二条 申请设立个人律师事务所，应当提交下列材料：
(一)申请书;
(二)律师事务所名称预核准通知书;
(三)律师事务所章程;
(四)设立人简历、身份证明、律师执业证书;
(五)住所证明;
(六)资产证明。
第二十三条 国家出资设立律师事务所，应当提交下列材料：
(一)申请书;
(二)律师事务所名称预核准通知书;
(三)律师事务所章程;
(四)律师简历、身份证明、律师执业证书;
(五)住所证明;
(六)资产证明;
(七)县级人民政府有关部门出具的核拨编制、提供经费保障的批件。
第二十四条 律师事务所的办公场所应当适宜律师事务所办公，能够满足日常办公需求。
律师事务所使用住宅作为办公场所的，应当征得有利害关系的业主同意。
区(县)司法局应当根据申请材料，对申请人选定的办公场所进行实地检查。对于不适宜律师事务所办公或不能满足日常办公需求的办公场所，应当要求申请人更换。申请人拒绝更换的，区(县)司法局对其申请不予受理。
第二十五条 合伙律师事务所负责人，应当从本所合伙人中经全体合伙人选举产生;国家出资设立的律师事务所的负责人，由本所律师推选，经所在地县级司法局同意;个人律师事务所设立人是该所的负责人。
第二十六条 律师事务所章程应当包括下列内容：
(一)律师事务所的名称和住所;
(二)律师事务所的宗旨;
(三)律师事务所的组织形式;
(四)设立资产的数额和来源;
(五)律师事务所负责人的职责以及产生、变更程序(个人律师事务所负责人的职责);
(六)律师事务所决策、管理机构的设置、职责;
(七)本所律师的权利与义务;
(八)律师事务所有关执业、收费、财务、分配等主要管理制度;
(九)律师事务所解散的事由、程序以及清算办法;
(十)律师事务所章程的解释、修改程序;
(十一)其他需要载明的事项。
设立合伙律师事务所的，其章程还应当载明合伙人的姓名、出资额及出资方式。
律师事务所章程的内容不得与有关法律、法规、规章相抵触。
第二十七条 合伙协议应当载明下列内容：
(一)合伙人姓名、居住地、身份证号、律师执业经历等;
(二)合伙人出资额及出资方式;
(三)合伙人的权利、义务;
(四)合伙律师事务所负责人的职责以及产生、变更程序;
(五)合伙人会议的职责、议事规则等;
(六)合伙人收益分配及债务承担方式;
(七)合伙人入伙、退伙及除名的条件和程序;
(八)合伙人之间争议的解决方法和程序，违反合伙协议承担的责任;
(九)合伙协议的解释、修改程序;
(十)其他需要载明的事项。
合伙协议应当由全体合伙人协商一致并签名，其内容不得与有关法律、法规、规章相抵触。
第二十八条 区(县)司法局对申请人提出的律师事务所设立申请，应当根据下列情况分别作出处理：
(一)申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式的即时受理，应当向申请人出具加盖本机关行政许可专用印章和注明日期的《受理通知书》。
(二)申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者自收到申请材料之日起五日内一次性告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理。
申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正。
申请人按照告知要求补齐补正材料的，应当即时受理。申请人未按照告知要求补齐补正材料的，视为放弃申请。
(三)申请事项依法不属于本行政机关职权范围的，应当即时作出不予受理的决定，并告知申请人向有关行政机关申请。
申请事项明显不符合法定条件、申请材料不齐全或不符合法定形式，申请人拒绝补正或无法补正有关材料的，不予受理。并向申请人出具加盖本机关行政许可专用印章和注明日期的《不予受理通知书》。
第二十九条 受理申请的区(县)司法局应当自受理之日起二十日内对申请材料进行审查，准确核实申请人情况及申请材料真实性。应当根据申请材料具体情况，与申请人面谈，制作谈话笔录，应当实地检查办公场所，形成审查意见，并同全部申请材料一起报送市司法局。
第三十条 市司法局应当自收到区(县)司法局报送的审查意见和全部申请材料之日起十日内予以审核，作出是否准予设立的决定。必要时可以与申请人进行面谈，并实地检查办公场所。
准予设立的，应当自决定之日起十日内颁发律师事务所执业许可证。
不准予设立的，应当向申请人书面说明理由。
第三十一条 律师事务所设立申请人应当在领取执业许可证后六十日内，按照规定办理开业登记。
第三十二条 有下列情形之一的，由市司法局撤销原准予设立的决定，收回并注销其律师事务所执业许可证：
(一)申请人以欺诈、贿赂等不正当手段取得准予设立决定的;
(二)对不符合法定条件的申请人或者违反法定程序作出准予设立决定的。
第三章 律师事务所变更
第三十三条 律师事务所变更名称、负责人、章程、合伙协议、住所、合伙人的，应当按照本所章程和合伙协议的有关规定，依法办理变更手续。
第三十四条 律师事务所申请变更名称，应当按照本实施细则第十四、十五、十六、十七条的规定办理名称预核准。
名称预核准通过后，律师事务所应当向住所地区(县)司法局提交下列申请变更材料：
(一)名称变更申请书;
(二)合伙人会议决议;
(三)律师事务所名称预核准通知书。
第三十五条 律师事务所有下列情形之一的，不得申请变更名称：
(一)受到停业整顿处罚，期限未满的;
(二)发生终止事由的;
(三)成立不满一年，但发生组织机构形式变更或者分立、合并的除外。
第三十六条 律师事务所获准变更名称，或者因终止被注销的，其变更或者被注销前使用的名称，自获准变更或者被注销之日起三年内，其他律师事务所不得使用。
第三十七条 律师事务所申请负责人变更，应当向住所地区(县)司法局提交下列材料：
(一)负责人变更申请书;
(二)合伙人会议决议;
(三)拟任律师事务所负责人的律师执业证书复印件;
(四)律师事务所章程复印件。
第三十八条 律师事务所章程、合伙协议变更，应当符合本实施细则第二十六、二十七条的规定。
第三十九条 律师事务所申请变更章程的，应当向住所地区(县)司法局提交下列材料：
(一)章程变更申请书;
(二)合伙人会议决议;
(三)新修订的律师事务所章程。
第四十条 律师事务所申请变更合伙协议的，应当向住所地区(县)司法局提交下列材料：
(一)合伙协议变更申请书;
(二)合伙人会议决议;
(三)新修订的律师事务所合伙协议。
第四十一条 律师事务所变更名称、负责人、章程、合伙协议的具体程序按本实施细则第二十八、二十九、三十条规定的程序办理。
第四十二条 律师事务所变更名称、负责人、章程、合伙协议，自市司法局作出准予变更决定之日起生效。
第四十三条 律师事务所变更住所、合伙人的，应当自变更之日起十五日内经所在地区(县)司法局报市司法局备案。
第四十四条 律师事务所跨区(县)变更住所的，应当经迁出地区(县)司法局审查同意后，持申请材料到迁入地区(县)司法局办理变更备案登记。
第四十五条 律师事务所申请变更住所备案的，应当向迁入地区(县)司法局提交下列材料：
(一)律师事务所办公场所变更备案申请表;
(二)新办公场所使用协议的复印件;
(三)律师事务所执业许可证副本原件。
迁入地区(县)司法局应当根据申请材料，对办公场所进行实地检查。对于不适宜律师事务所办公或不能满足日常办公需求的办公场所，应当要求申请人更换。申请人拒绝更换的，迁入地区(县)司法局对其申请不予备案。
第四十六条 律师事务所变更合伙人，包括新增合伙人、合伙人退伙、合伙人因法定事由或者经合伙人会议决议被除名。
第四十七条 新合伙人应当从本所专职律师中产生，并具有三年以上执业经历，但司法部另有规定的除外。受到六个月以上停止执业处罚的律师，处罚期满未逾三年的，不得担任合伙人。
合伙人退伙、被除名的，律师事务所应当依照法律、本所章程和合伙协议处理相关财产权益、债务承担等事务。
第四十八条 律师事务所新增合伙人，应当向住所地区(县)司法局提供下列材料：
(一)律师事务所新增合伙人备案申请表;
(二)合伙人会议决议;
(三)现有合伙人与新合伙人签订的书面入伙协议;
(四)新增合伙人律师执业证书复印件。
第四十九条 律师事务所合伙人退伙的，应当向住所地区(县)司法局提供下列材料：
(一)律师事务所合伙人退伙备案申请表;
(二)合伙人会议决议;
(三)拟退伙合伙人与律师事务所就财务、业务，执业风险责任已做合理安排的证明。
第五十条 区(县)司法局应当自收到律师事务所变更住所、合伙人申请材料之日起十日内予以审查，并将审查意见和全部申请材料报市司法局。市司法局应当自收到报送材料之日起十日内予以审核，准予备案的，制作准予备案通知书，由区(县)司法局在律师事务所执业许可证副本上进行备案登记。不准予备案的，书面说明理由。
第五十一条 律师事务所变更住所、合伙人备案的，应当在办理完毕后，按照本实施细则第三十九、四十、四十一条的规定办理律师事务所章程、合伙协议的变更。
第五十二条 律师事务所申请变更组织形式的，应当依法就业务衔接、人员安排、资产处置、债务承担等事务作出合理安排，并对律师事务所章程、合伙协议作出修改。
第五十三条 律师事务所申请变更组织形式，应当向住所地区(县)司法局提交下列材料：
(一)变更申请书;
(二)合伙人会议决议(个人律师事务所除外);
(三)变更后律师事务所章程和合伙协议;
申请变更为个人律师事务所的，只需提交变更后的律师事务所章程。
(四)注册资产验资报告;
(五)变更后合伙人执业证书复印件;
申请变更为个人律师事务所的，只需提交变更后律师事务所负责人执业证书复印件。
(六)业务、人员、资产、债务承担已作合理安排的说明。
第五十四条 律师事务所因分立、合并，需要对原律师事务所进行变更或注销原律师事务所，设立新律师事务所的，应当在依法处理好相关律师事务所的业务衔接、人员安排、资产处置、债务承担等事务后，按照本实施细则有关变更、注销、设立规定办理。
第四章 律师事务所终止
第五十五条 律师事务所具有下列情形之一的，应当终止：
(一)不能保持法定设立条件，经限期整改仍不符合条件的;
(二)执业许可证被依法吊销的;
(三)自行决定解散的;
(四)取得设立许可后，六个月内未开业或者无正当理由停止业务活动满一年的。
律师事务所在受到停业整顿处罚期限未满前，不得自行决定解散。
第五十六条 律师事务所自行决定解散的，应当向社会公告，依照有关规定进行清算，依法处置资产分割、债务清偿等事务。因被吊销执业许可证终止的，由市司法局向社会公告。因其他情形终止、律师事务所拒不公告的，由住所地区(县)司法局向社会公告。
律师事务所自终止事由发生后，不得受理新的业务。
第五十七条 律师事务所自终止事由发生之日起十五日内，成立清算机构进行清算。清算机构可以由全体合伙人组成(个人所除外)，也可由合伙人会议指定若干名合伙人担任清算人。
第五十八条 清算人在清算期间依法执行下列事务：
(一)清理律师事务所的财产，分别编制资产负债表和财产清单;
(二)处理律师事务所未了结的事务;
(三)清理债权、债务;
(四)处置律师事务所清偿债务后的剩余财产;
(五)其他应当由清算人执行的事务。
第五十九条 清算人应当自被确定之日起十日内将律师事务所终止事项通知债权人及未办结委托事项的委托人，并在本市范围内发行的报刊上公告。
第六十条 律师事务所清偿债务后，对剩余的财产，合伙律师事务所由合伙人按照合伙协议进行分配;个人律师事务所归设立人所有;国家出资设立的律师事务所归国家所有。
律师事务所的财产不足以清偿债务时，合伙律师事务所由合伙人依照合伙形式和合伙协议对剩余债务依法承担责任;个人律师事务所由设立人依法对剩余债务承担无限责任。
第六十一条 律师事务所应当在清算结束后十五日内向住所地区(县)司法局提交下列材料：
(一)注销申请书;
(二)清算报告;
(三)报刊公告复印件。
清算报告应当包括财产处置清单、案件处理清单、律师事务所人员安排清单、律师事务所存续期间执业风险承担协议和会计师事务所出具的财务清算审计报告及律师事务所完税证明。
第六十二条 区(县)司法局应当自收到律师事务所注销申请材料之日起二十日内予以审查，并将审查意见和全部申请材料报市司法局。市司法局应当自收到报送材料之日起十日内予以审核，符合规定的，出具准予注销的决定。
第六十三条 市、区(县)司法局和律师协会应当对律师事务所清算活动进行监督。
第五章 监督管理
第六十四条 律师事务所从事执业活动或者其他活动，应当遵循诚实信用的原则，不得违反法律、法规和规章的规定。
第六十五条 律师事务所应当加强管理机制和决策机制建设，合理划分管理职责，明确负责人、合伙人的管理责任，依法强化律师事务所内部管理。
第六十六条 具有一定规模或具备条件的律师事务所应当设有专职的管理合伙人或设立专职管理副主任。
管理合伙人或专职管理副主任根据合伙人会议的决议行使下列职责：
(一)负责律师事务所和本所律师的日常管理;
(二)负责律师事务所收接案管理和收费管理;
(三)负责律师事务所投诉处理和组织本所律师年度考核工作;
(四)根据司法行政机关和律师协会的要求，组织本所律师开展各项专题活动;
(五)本所合伙人会议决定的其他工作事项。
第六十七条 律师事务所发生重大管理问题的，应当依法追究律师事务所负责人和主要责任人的责任;因违法行为受到行政处罚和行业纪律处分的，对该所负责人视其管理责任以及失职行为情节轻重，给予相应的处理。
第六十八条 律师事务所应当建立健全各项日常管理制度，制定完善决策程序、人员管理、风险控制、利益冲突审查、质量控制、收益分配等内部管理制度。
第六十九条 律师事务所应当依法合规管理本所律师、申请律师执业的实习人员及聘用人员。规范劳动关系，执行国家规定的各项社会保险规定，保障律师正当执业权利。
律师事务所不得擅自对律师变更执业机构设置障碍，侵害律师正当权益。
律师因与律师事务所发生执业纠纷争议的，可以提请律师协会进行调解处理。
第七十条 律师事务所应当按照律师协会规定接收和管理申请律师执业的实习人员，不得指派其单独办理律师业务。
第七十一条 律师事务所应当对本所申领律师执业证书人员进行严格审查，如实出具相关证明材料。
第七十二条 律师事务所应当建立案件研究制度，组织律师对重大疑难、新型以及可能存在重大风险的案件进行集体研究。
律师事务所应当设立专门业务指导机构，对律师办理重大疑难案件进行指导。
第七十三条 律师事务所办理重大敏感案件，应当按照有关规定向司法局和律师协会报告备案。
第七十四条 律师事务所应当建立投诉查处制度。严格管理本所律师执业活动，妥善处理对本所律师的投诉，配合司法局和律师协会案件调查和处理。本所律师被司法机关采取强制措施的，应当及时向司法局和律师协会报告。
律师事务所对于本所律师执业活动中的违法违纪行为，要根据内部管理措施和年度考核规定，给予相应的处分和处理。律师事务所应当及时将有关情况告知区(县)司法局和律师协会。
第七十五条 律师事务所应当统一接受委托，统一与委托人签订书面委托合同，并进行登记。应当严格执行有关律师收费管理的各项规定，统一收取服务费，并向委托人出具合法票据。
第七十六条 律师事务所应当严格财务管理制度，建立执业风险保障机制，保障律师事务所正常经营。
律师事务所应当依法纳税。
第七十七条 律师事务所要积极支持开展党建工作。党员人数达到规定要求的，应当成立律师事务所党支部，党支部书记应当参予律师事务所的日常管理工作。没有成立党支部的律师事务所，要安排专人负责党建工作。
律师事务所党支部要切实加强组织领导，促进律师事务所业务发展和规范管理。
律师事务所要按照有关规定完成本所党员律师的关系接转工作。
第七十八条 律师协会应当依照《律师法》和协会章程、行业规范，对律师事务所实行行业管理。
第七十九条 律师协会应当指导律师事务所加强本所的职业道德建设，不断提高律师事务所的诚信度和公信力。
第八十条 律师协会应当依据行业规范加强对律师事务所及负责人、合伙人和新执业律师的教育培训，进一步完善培训体系，健全培训机制，提高培训水平。
第八十一条 律师协会依据章程和行业规范加强对律师事务所办理业务的监督和指导，并依法维护律师的合法权益。
第八十二条 区(县)司法局履行下列监督管理职责：
(一)监督律师事务所在开展业务活动过程中遵守法律、法规、规章的情况;
(二)监督律师事务所执业和内部管理制度的建立和实施情况;
(三)监督律师事务所保持法定设立条件以及变更报批或者备案的执行情况;
(四)监督律师事务所进行清算、申请注销的情况;
(五)监督律师事务所开展律师执业年度考核和上报年度执业总结的情况;
(六)受理对律师事务所的举报和投诉;
(七)监督律师事务所履行行政处罚和实行整改的情况;
(八)对律师事务所进行表彰;
(九)依法定职权对律师事务所的违法行为实施行政处罚;对依法应当给予吊销执业许可证处罚的，向市司法局提出处罚建议;
(十)组织开展对律师事务所的年度检查考核工作;
(十一)受理、审查律师执业申请及律师事务所设立、变更、设立分所、注销申请事项;
(十二)组织指导本区(县)律师行业党建工作;
(十三)法律、法规、规章规定的其他职责。
第八十三条 市司法局履行下列监督管理职责：
(一)制定本市律师事务所的发展规划和有关政策，制定律师事务所管理的规范性文件;
(二)掌握本市律师事务所组织建设、队伍建设、制度建设和业务开展情况;
(三)监督、指导区(县)司法局的工作，指导对律师事务所的专项监督检查和年度检查考核工作;
(四)依法对律师事务所的严重违法行为实施吊销执业许可证的处罚，监督区(县)司法局的行政处罚工作，办理有关行政复议和申诉案件;
(五)核准、决定律师执业申请及律师事务所设立、变更或者备案、设立分所及执业许可证注销事项;
(六)指导全市律师行业党建工作;
(七)法律、法规、规章规定的其他职责。
第六章 附 则
第八十四条 本实施细则规定的期限以工作日计算，不含法定节假日。
第八十五条 本实施细则由市司法局负责解释。
第八十六条 本实施细则自20xx年五月一日起施行。此前市司法局制定的有关律师事务所管理的规范性文件与本实施细则相抵触的，以本实施细则为准。
律师执业资格第一、律师必须通过国家司法考试，被授予法律职业资格证书。没有律师执业证书，但从事法律事务的人，一般是法律工作者，俗称公民、黑律师，而不能叫作律师。
第二、律师必须既有法律职业资格证书，又有执业证书。如果只有法律职业资格证书，没有律师执业证书，也不能被称为律师。
第三、律师的服务对象是整个社会，没有特定对象。自然人、法人均可委托律师代为法律事务。
关键词：商业登记 性质 作用 效力 展望
一、商业登记概述
所谓商业登记是指依商法典或商业登记法或其他有关商事的特别法的规定，按法定程序及实体要求由当事人将应行登记的事项向登记主管机关申请登记于登记簿，以确立商事主体的对内对外关系并公之于众从而取得商人资格的一项强制性的商事管理制度。 尽管商法的词源可溯及古希腊、罗马时期，但近现代意义上的商业登记制度却发端于德国。1869年《普通德意志商法典》和1897年《德国商法典 》颁布后德国商业登记制度成为欧洲大陆国家仿效的样板。
就商业登记对象而言众多的法律文件大致可分为二类：一类是关于企业登记管理的立法，包括具备法人条件的企业和不具有法人资格的商事主体，这是商业登记的主体部分；另一类是关于个体工商户登记的立法，从各个法律文件的内容结构尤其是专门性的登记管理法律文件的规制结构来看通常包括总则、登记主管机关、登记条件和申请登记人、登记注册事项、登记种类、公告和证照管理、主管机关的监管等；在登记事项上对企业法人通常要求的详细而具体比如必需登记企业法人名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、 经营方式、注册资金、从业人数、经营期限、分支机构等事项而对其它商事组织则要求相对宽松。这主要是因为企业对社会影响较大因此要求更为严格以保证社会的稳定和谐；而对其它商事主体宽松的登记管理则有助于他们更灵活的适应市场的变化促进市场繁荣。
总体来说商业登记在我国的商事法体系中处于相对次要的地位学界对此研究不多。本文试图对有关商业登记制度作一番梳理并结合当前我国实际提出一些粗浅的看法。
二、商业登记的作用
源于中世纪德国城邦国家的行会名册，商业登记制度已经有数百年的历史了。现代意义上的商业登记制度 ,出现在1861年的 《普通德意志商法典》 之中，该法典之第一编对商人资格之取得，源于商业登记法律行为作了规定。即使是在中国，尽管并无近现代商业登记制度，但中国在很早的上古时代就可以找到“商业登记”制度的影子。臂如汉朝政府的法令规定，商人要获得在市内定居权和经营权，必须到市政官府去登记，列入市籍，在官员中有负责商人登记的“市官”。在历史的长河中，商业登记在商品经济中起到了了重要的推动作用，有力的促进了商品经济，乃至市场经济的发展。商业登记的作用，归纳起来，主要有以下几个：
1、公示作用。如德国《商法典》规定商事合伙的某一合伙人在离开合伙组织后仍应对合伙债务负责任，直至对退伙事实进行登记并公示。商业登记法在申报事项上的明确而强制的要求，有助于相关当事人对相关交易主体资源和能力的了解，以便预测待定交易的风险，从而减少交易中意外风险发生的频率，提高交易安全。
2、商业登记是商事主体人格创制的外在表征。商事主体人格之构成由商事企业、商业登记、商业名称、商业账簿四大综合财产要素构成，商业登记是商事主体人格得以确定的外在性标志之一，有了商业登记主体人格创制得以落实，权利能力也得以明确，经营范围亦得以限定。商业登记是商事主体人格创制链上的一个有机组成部分。
3、便于国家取得统计核算资料,以便实现经济宏观调拉措施。通过商业登记制度,可以帮助国家或政府机构更准确地了解全社会商事经济的组织、机构及其经营状况，更便于国家借助公法手段对商事经营活动予以必要的、一定程度的管理和调整。
此外，商业登记还有公示交易信息，保阵交易之安全，促使交易之迅捷等作用，再此不再一一论述。
三、商业登记的效力
商业登记的效力，是指登记事项经过登记后所产生的法律上的拘束力。关于商业登记的效力，理论上有不同的分类。我们把商业登记分为对抗效力、创设效力、免责效力。
1、商业登记的创设效力
如果商人资格的取得，必须经过登记注册，未经登记者不得以商事主体的身份从事经营活动，即登记是商事主体取得经营资格的前提条件。由此可得出，登记具有创设效力。例如我国公司法第二百一十一条规定，未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司名义的，或者未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司的分公司名义的，由公司登记机关责令改正或者予以取缔，可以并处十万元以下的罚款。这里的商法人的资格即须与登记后才能合法产生。
商业登记制度实质上是市场准人，也是取得市场主体资格的制度，其不发生改变以前的法律关系，创设新的法律关系,通过商业登记，取得商事主体资格进一步与第三人发生法律关系。第三人对其登记事项信以为真而与之进行交易，便产生法律上的权利义务关系，并且此种关系受法律保护。如果商事主体没有经过注册登记，就不具有市场法律关系的主体资格，也就不能发生市场交易的法律关系。
2、商业登记的对抗效力。
商事主体为一定的商行为，与登记机关进行登记后，就个有了公信力而被推定为合法而有效，可以对抗第三人，反之亦然。由于商事活动追求的是简便、快捷，所以商事登记的对抗效力显得犹为重要。例如我国公司法第三十三条规定公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
对于商业登记的对抗效力，还可以再细分为积级的对抗效力和消级的对抗效力。所谓积级的对抗效力，是指力是关于登记后的效力，登记后商业登记的当事人可以就登记事项对抗第三人，法律上通常推定第三人在登记后已经知道该登记事项，且不论该第三人为善意或恶意。但是如果第三人的确不知道也不应当知道此项商业登记时，再推定当事人必须知道显然对第三人不利，即如何处置善意第三人？我们认为，如果该第三人确有正当的理由不知道该登记事项的，登记当事人仍然不能对抗第三人。但此时该第三人应当对其有正当事由不知道或不应当知道该登记事项负有举证责任，且对于对抗的正当事由应当作严格限制，否则有损登记的公示作用。而商业登记的消极对抗效力，我们认为是指应登记的事项在登记前，即使实际存在，也不得对抗善意第三人。其应在分支机构所在地登记的事项而未经登记的，同样不得对抗善意第三人，仅可以对抗恶意第三人。例如我国《公司法》第三十条规定“股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。”设立登记即是公司成立的必要条件，尽管在此之前，该公司已经具备了作为一个商事主体的各种条件，但没有进行设立登记，其以公司名义所为的任何法律行为都不能在法律上对抗第三人。”
3、商业登记的免责效力。
商业登记的免责效力是指登记可以免除有关当事人的责任。例如退伙登记，合伙企业的合伙人征得其它合伙人的同意，便可退出该合伙，但在为退伙登记之前，仍然应对合伙债务承担相应责任。仅在退伙登记之后，才对退伙后的合伙企业的债务不再承担责任。
如果说商业登记创设效力在于设立登记，免责效力则是根据变更或注销登记，商事主体将部分或全部免除责任。《日本商法典》规定应当登记的事项，不再登记和公告以后，不能以此对抗善意第三人。还规定已登记的事项发生变更或该事项消灭时，当事人应当即时进行变更或消灭登记，即变更、注销登记的事项。一旦登记公告后，可以对抗善意第三人，产生免责效力的作用
四、我国商业登记制度的现状和展望
1、强化商事自由，弱化商业登记中的行政属性。
前文已经论述，商业登记具有私法属性，但又是明显的公法化的私法，在一定程序上体现了当前公私法融合的趋势。我国目前尚无统一的商业登记法，有关商业登记规定散见于不同的法律法规当中。但其中体现的一个强烈信号是商业登记具有明显的行政属性，如《合伙企业法》第十一条第二款规定合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务，而由《合伙企业法》第十条可以看出，登记是合伙企业获取营业执照的前提，行政属性过于明显。
虽然当前商事法具有明显公法化趋势，但其根本仍是私法，根据私法自治原则，个人在无碍于社会公共利益与他利益的情况下，享有决定自身私法事务的自由。商业经营行为的正当性，不是由“商人资格”或者“商业登记”所赋予，而是植根于“营业自由原则”。在公权力介入过多的商业登记领域，登记的真正意义应主要是“商业公示”，其后才是基于社会公共利益的“行政监管”。
我们认为，今后商业登记的改善方向，应强调商业登记的公示意义，逐步摒除源自于计划经济时期的商业登记制度的行政监管色彩。只有牢固确立“商事自由”的理念，从观念上进行变革，并通过科学的商业登记之公示技术对这一理念予以弘扬，才能构成我国商业登记之制度改革的起点。
2、清理现有法律法规，制定统一的《商业登记法》。
当前我国商业登记缺乏统一的立法，法律法规众多且程序混乱已严重影响到市场主体的交易积极性和市场交易活动的安全和效率。大量规避法律的行为在商业登记中屡见不鲜，也给权力寻租和商业腐败行为带来了致命的温床。我们必须对商业登记制度加以改革和完善。
建立统一、规范、高效的商业登记法律制度，不但是我国商业登记实践和商业法制现代化的内在要求，也是我国商业登记法律制度接轨世界先进商业法制的必然要求。在未来的商事立法规划中，应抓紧起草制定统一的《商业登记法》。我们相信，商业登记法的起草工作，必将会吸收国内商业登记立法方面的历史先进经验，同时借鉴世界各国的先进立法思想及其成果，更加充分的体现科学、合理、效率等原则，最终制定形成一部符合时代要求的独立完整的商业登记法。
3、加快推进商业登记制度的电子信息化建设。
随着信息技术和电子技术的大力发展，简易、快捷在商事活动中正凸显着越来越重要的作用。谁掌握了信息，谁就赢得了世界，积极推行商业登记的电子化、信息化、网络化，是当前和今后一个时期我国商业登记制度改革的一项重要任务。这项工作不仅涉及面广、要求高，而且带有根本性、全局性、稳定性和长期性。实践中应当借鉴国外成功经验，结合我国的具体情况，从解决目前商业登记制度存在的主要矛盾入手，坚持以实现追求商事交易的简易、快捷的原则为中心，大力推动商业登记的网络申请机制、远程处理机制等工作，实现电子政务和商事行为的紧密结合，使广大商事主体能够通过政务网络得到更广泛、更便捷的信息和服务。
参考文献：
【摘 要 题】司法考试
【重点提示】
公司法：1、公司分类、名称和住所；公司权利能力的限制、资本原则和资本制度、债券、利润分配制度、清算和债务的清偿。2、有限责任公司的设立条件、设立程序、转化、与国有独资公司的关系、资本额股东的出资方式、程序和出资比例以及出资的表现形式；股东会的种类、议事规则、临时股东会召开的情形；董事会和执行董事的组成、董事长和副董事长的人数、产生方式；董事的任期、监事会的组成、任期、职权；董事、监事、经理的任职资格和义务。3、股份有限公司的设立条件、设立方式和程序；发起人和创立大会、股东大会的种类、召开、议事规则、临时股东大会召开的情形；董事会的组成、召开、董事长和副董事长的产生方式、董事的责任、经理的产生；股票的分类、股票的发行条件、价格；股份转让的限制；上市的条件、程序、上市暂停、终止的情形
合伙企业法：特征、设立条件和程序；合伙人的资格、出资方式；合伙协议、财产构成、性质及管理和使用、事务的决定与执行、与善意第三人、债权人的关系、合伙人的责任；入伙的条件、程序与后果、退伙的情形与后果、解散与清算
个人独资企业法：出资人的条件和责任、设立条件和程序、管理模式、委托人和聘用人的义务、解散情形和清算方式
破产法：破产法律规范的分类和具体内容、破产原因及其例外、不能清偿到期债务的判定标准；破产案件的申请人、申请程序和提交的文件、管辖、受理程序、法律后果；债权人会议组成、召开时间和情形、职权、决议的条件和效力、和解的条件和效力、整顿的情形和结果；破产宣告的条件和效力、破产清算组、破产债权的特征、范围；破产财产含义和范围、收回、处理和变现、分配方案、分配原则、分配方式和追加分配、取回权、别除权、破产抵销权、破产费用；破产程序的终结和法律后果
税法：税法调整对象和构成要素、税收法律关系、增值税法、消费税法、营业税法、企业所得税法、个人所得税法、税收征收管理法的基本内容
“三资企业”法：1、中外合资企业设立条件、设立程序、设立审批的机关和期限、组织形式、注册资本、投资总额、出资比例、出资方式、出资期限、出资的法律后果；董事会的性质、组成、议事规则；合营期限、解散情形。2、中外合作企业出资比例、组织机构和议事规则、外方投资回收的方式。3、外资企业申请程序、审批机关和审批期限、出资方式和出资期限、用地取得、解散和清算
票据法：1、票据特征、票据关系、非票据关系、票据当事人、非票据当事人、票据权利及其种类、取得、形式、保全、消灭、伪造、变造、更改、票据抗辩及其种类、票据丧失的补救方式；2、汇票及其种类、当事人、出票行为、记载事项的认定、转让方式、承兑、保证和付款、追索取；3、支票种类、权利内容
保险法：保险合同分类；当事人和关系人及其权利义务；保险合同的订立和效力、变更、解除和终止、索赔、理赔与代位求偿；财产保险合同种类；保险公司设立条件、解散及其禁止；保险经营原则及对保险公司的强制性规定；保险人和保险经纪人执业要求和禁止性规定
反不正当竞争法：四种限制竞争行为的表现、十一种不正当竞争行为的具体内容
拍卖法：拍卖分类和拍卖的判定标准；拍卖业的管理部门；拍卖人及其设立条件和权利义务；拍卖师的条件；委托人及其权利义务；拍卖程序、拍卖方式、拍卖规则
招标投标法：必须招标的项目、招标分类、招标人及招标机构的条件、招标的禁止性规定、投标人条件、投标联合体、对投标人的禁止性规定、开标的条件、评标及其程序、对评标委员会的要求、询标的要求、废标、中标的表现形式、分包的限制和责任
消费者权益保护法：消法的适用范围、消费者权利的内容、经营者义务的内容、消费争议的解决途径和特殊求偿对象的规定、“三包”的规定、人身损害的民事责任、惩罚性赔偿制度
产品质量法：产品的范围及标准；产品质量责任的构成要件、产品缺陷、产品质量的行政监督、抽查制度、信息的制度、企业质量体系认证和产品质量认证制度；产品质量检验、认证机构的设立条件及基本要求；生产者、销售者的产品质量义务；产品责任的归责原则；生产者的免责条件；销售者的推定过错；诉讼时效和除斥期间
商业银行法：商业银行组织形式、设立条件、分支机构、业务范围、资产管理；贷款的主体、贷款的种类、期限、利率规则、贷款流程；对不良贷款的规定；贷款管理的特别规定；接管的条件、法律后果、接管的程序、终止的情形和程序
证券法：1、证券种类、证券法的适用范围；证券交易所及其职能；证券公司的设立及监管；证券登记结算机构的设立条件、职能和责任；证券业协会的设置和职责；证监会。2、证券发行的条件、程序、方式和发行中介机构、证券的承销、证券交易的条件和方式、证券交易的暂停和终止、对证券交易的限制和禁止。3、股票、债券上市的条件和程序、上市的信息公开制度、上市公司收购方式、程序和规则及法律后果
劳动法：1、劳动法的适用范围、劳动合同的种类、形式及其订立原则、劳动合同的变更、解除及其后果、劳动合同的终止、违反劳动合同的法律责任；2、集体合同的内容、期限、订立、履行、变更、解除、终止及争议的处理；3、工作时间、休息休假、工资制度及原则、劳动安全卫生、女职工和未成年工的保护、社会保障、养老保险、失业保险、工伤保险、医疗保险生育保险、社会救济、社会福利和社会优抚；4、劳动争议分类、处理机构和处理程序
土地法：1、国有土地使用权的取得程序和收回；土地使用权的出让、划拨；2、集体土地使用权的取得、终止；3、农用地使用权的取得、限制；4、宅基地使用权的取得、限制；5、非农经营用地使用权的取得与限制；6、非农公益用地使用权的取得与限制；7、国家建设用地的管理；8、乡镇村建设用地的管理；9、临时建设用地的管理
房地产法：房地产的规划、用途与限制、房地产交易、房地产转让、房地产抵押、房地产权属登记管理
【命题解析】
商法经济法在司法考试中所涉及的内容十分庞杂，2002年考试所涉及的内容包括26个法律法规。从最近5年所占的分值来看，其分布情况为：1997年51分、1998年66分、1999年61分、2000年71分、2002年44分。年平均为59分，占四张卷总分的14.75%。对于考生来说，这部分一直是一个难点。因为商法经济法涉及范围广而且分值分散，每一部分都各自独立，其内在联系较小，掌握起来难度相当大。所以，商法经济法是司法考试较难突破的瓶颈。但是，对于商法和经济法的复习备考，只要掌握了其内在规律，也不是一道不可逾越的鸿沟。
从最近五年的命题规律看，其分值的分布偏重于商法，五年总分为188分，而经济法为104分。在商法和经济法所含的各科中，分值最高的是公司法，五年的分值为77分，年平均15.4分，其中2000年单科分值23分；其次是合伙企业法，五年分值为32分，年平均6.4分，其中2000年单科分值15分。分值最低的是中外合作经营企业法、人民银行法和环境保护法，五年中各只有1分。由此可以看出，在商法和经济法之间，以及在商法和经济法内部各科之间命题的侧重点还是非常明确的。掌握了这一点，广大考生在短暂的备考时间内如何合理分配时间和如何学会对内容的取舍就很关键了。从近几年司法考试的情况看，商法经济法的比重不断萎缩，由原来律师考试的独立一张卷第三卷，到现在的第三张卷中的一部分即可看出。但是，作为市场主体法的公司法，在司法考试中的重要地位并未因此而动摇，在2002年的试卷中其分值仍占到16分，占商法经济法全部分值的36%强。所以公司法在商法经济法中是重中之重。
司法考试命题的一个最大特点是，除了法理、法史（2003年可能新增加的科目）、国际法、国际私法、国际经济法等外，其他法律科目的出题一般都是直击法律条文，不仅客观题如此，主观题也不例外。商法经济法的这一特点更为突出。以公司法2002年的考题为例来作一下分析。
首先看一看不定向选择题：
法国人丹尼与美国人泰尔按我国法律规定，各出资50万美元（其中丹尼的出资包括专利技术出资）在上海成立一公司，公司章程规定各方以该出资对公司债务负责。后该公司又在上海注册成立了两家分公司。请回答下列(1)-(4)题。
(1)根据公司分类的原理，该公司属于下列哪一选项的公司？
A该公司属于中国公司、母公司和股份有限公司
B该公司属于外国公司、本公司和有限责任公司
C该公司属于中国公司、本公司和有限责任公司
D该公司属于跨国公司、母公司和股份两合公司
本道题的标准答案是C。所依据的法律条文是《公司法》第3条、第13条、第20条。参照判断的法律条文是《公司法》第75条、第199条。这里要想完全从法律条文表面的规定来选出正确答案是有一定困难的，还应具备相应的理论知识，但是如果对法律条文理解很透彻的话，也可以推理出正确答案。如，《公司法》并未明确规定中国公司是怎么来的，但是通过第199条第2款的规定：“本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司。”可以依此反推出来，“中国公司是依照中国法律在中国境内登记成立的公司”。
(2)该公司拟设定注册资本为100万美元，而丹尼拟以其专利技术出资，则其至少要补出价值多少的现金或实物？
A 30万美元现金或等值的实物
B 25万美元现金或等值的实物
C 无需补出任何现金或实物
D80万美元现金或等值的实物
本道题的答案是A。本题直接适用的是《公司法》第24条，即出资方式和出资比例。
(3)、(4)小题也都直接适用公司法和外资企业法的条文的直接规定。
以上举例是客观题，那么主观题呢？我们再看一看2002年试卷四第7题：
某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同决定共同投资成立一家生产性的科技发展有限责任公司。其中，A以高新技术成果出资，作价15万元；B以厂房出资，作价20万元；C以现金出资17万元。后因C资金紧张实际出资14万元。请问：
1、该有限责任公司能否有效成立？为什么？
2、以非货币形式向公司出资，应办理什么手续？
3、C承诺出资17万元，实际出资14万元，应承担什么责任？
4、设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续？应提交哪些文件或材料？
5、A的出资是否符合法律规定？为什么？
第1小题的答案是：不能有效成立。答案来源于《公司法》第23条的规定，生产性的公司最低注册资本额为50万元，因C出资不足，实现的资本总额只有49万元，所以不符合规定。
第2小题的答案是：评估作价，核实财产；办理财产权的转移手续；验资并提供证明。答案来源于《公司法》第24条、第25条和第26条。
第3小题的答案是：C对A和B承担违约责任。答案来源于《公司法》第25条。
第4小题的答案是：向工商行政管理机关申请设立登记。并提交公司登记申请书、公司章程、验资证明，需要批准的，还应当提交批准文件。答案来源是《公司法》第27条的规定。